哪些勞動(dòng)者不受勞動(dòng)合同法的保護(hù)

　　在人們?cè)絹碓较嘈欧�律的社�?huì)中，人們運(yùn)用到合同的場合不斷增多，在達(dá)成意見一致時(shí)，制定合同可以享有一定的自由。那么相關(guān)的合同到底怎么寫呢？下面是小編整理的哪些勞動(dòng)者不受勞動(dòng)合同法的保護(hù)，希望能夠幫助到大家。

　　哪些勞動(dòng)者不受勞動(dòng)合同法的保護(hù)

　　1、以“黑磚窯”為代表的非法用工

　　【不受保護(hù)原因】非法窯主非法使用童工，“資”與“勞”方均屬于非法。而勞動(dòng)合同法的調(diào)整范圍必須是合法用人單位和勞動(dòng)者。

　　【立法權(quán)威人士回應(yīng)】正因?yàn)楹诖u窯事件，勞動(dòng)合同法在最后一次審議中專門加了一條，就是第93條規(guī)定：“對(duì)不具備合法經(jīng)營資格的用人單位的違法犯罪行為，依法追究法律責(zé)任；勞動(dòng)者已經(jīng)付出勞動(dòng)的，該單位或者其出資人應(yīng)當(dāng)依照本法有關(guān)規(guī)定向勞動(dòng)者支付勞動(dòng)報(bào)酬、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償、賠償金；給勞動(dòng)者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任�！�

　　2、190萬保險(xiǎn)推銷員

　　【群體狀況】中國現(xiàn)有190萬保險(xiǎn)推銷員，但他們并不屬于保險(xiǎn)公司的正式員工，無權(quán)享受公司的福利和津貼，也沒有社會(huì)保險(xiǎn)。因?yàn)檎麄�(gè)壽險(xiǎn)行業(yè)的人事制度是“代理制”，而非雇員制--絕大多數(shù)壽險(xiǎn)營銷員不是公司職員，他們只是一頭聯(lián)系著保險(xiǎn)公司，一頭聯(lián)系著被保險(xiǎn)人的“中介”。

　　【不受保護(hù)原因】嚴(yán)格來說，推銷員與保險(xiǎn)公司的關(guān)系是符合勞動(dòng)關(guān)系的定義的--勞動(dòng)者與用人單位之間存在的，以勞動(dòng)給付為目的的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。但在保險(xiǎn)推銷行業(yè)，行業(yè)規(guī)則強(qiáng)硬于法律條文。一位律師無奈地表示：“在目前的情況下，即使保險(xiǎn)推銷員為此打官司也是很難打贏的。這是行業(yè)明規(guī)則�！�

　　【立法權(quán)威人士回應(yīng)】以前法院有過判例，說保險(xiǎn)推銷員和保險(xiǎn)公司之間沒有勞動(dòng)合同，所以不存在勞動(dòng)關(guān)系。但我們立法部門認(rèn)為，只要保險(xiǎn)業(yè)務(wù)員拿了提成，他就與保險(xiǎn)公司形成了勞動(dòng)關(guān)系。至少我們?cè)诹⒎ㄑ芯繒r(shí)，是把他們給納入進(jìn)來了。

　　3、以央視為典型的編外用工

　　【群體狀況】2007年夏，一場“大清退”在中央電視臺(tái)展開。與之相伴的是各種繪聲繪色的傳言，有人說清退1800人，有人說多達(dá)4000人。

　　除去“臺(tái)聘”和“企聘”，有些欄目還私自招了一些未簽合同的人員，這被稱為“欄目聘”。他們的身份等同于“臨時(shí)工”，得到的是勞務(wù)費(fèi)。

　　【不受保護(hù)原因】勞動(dòng)合同法頒布后，相當(dāng)數(shù)量的大型企事業(yè)單位可能會(huì)選擇勞務(wù)派遣公司解決用工問題。這種模式對(duì)于勞動(dòng)者存在風(fēng)險(xiǎn)--比如單位如果不想用某位員工，他不需要解聘他，而只需將其打回勞務(wù)派遣公司。派遣公司可以承諾再幫他找一個(gè)新單位，但是也許這兩個(gè)單位的差距是國家電視臺(tái)和某縣電視臺(tái)的差別�！叭绻�是一位著名的主持人，他會(huì)去嗎？”一位專家稱。

　　至于“欄目聘”的人員，與黑磚窯的非法用工等同，不受勞動(dòng)合同法保護(hù)。

　　【立法權(quán)威人士回應(yīng)】勞務(wù)派遣如果違反當(dāng)事人自愿原則，這就具有脅迫性。如果引起爭議的話，法院是不支持用人單位的。勞動(dòng)合同法中規(guī)定勞務(wù)派遣針對(duì)的是臨時(shí)性、輔助性、替代性的勞動(dòng)崗位，但現(xiàn)在事實(shí)不是這樣，這個(gè)漏洞我們肯定要堵，我們正在加緊做。

　　4、自由職業(yè)者

　　【群體狀況】“北漂”一族是自由職業(yè)者中的典型形象--懷抱著滿腔理想，到北京打拼闖世界。他們中多數(shù)人從事演藝、設(shè)計(jì)、撰稿等工作，為劇組或媒體提供短期服務(wù)，或從事以任務(wù)量計(jì)算的工作。一旦出現(xiàn)職業(yè)風(fēng)險(xiǎn)--比如記者被打或交通意外，用人單位往往以此人并非我單位員工為由，推托責(zé)任。

　　勞動(dòng)保障部2006年的一項(xiàng)調(diào)查顯示：目前全國城鎮(zhèn)靈活就業(yè)人員已達(dá)到5000萬人。

　　【不受保護(hù)原因】勞動(dòng)合同法強(qiáng)制要求企業(yè)必須與員工簽訂書面的勞動(dòng)合同，并從三方面進(jìn)行了約束：

　　一、企業(yè)必須從用工之日起一個(gè)月之內(nèi)與員工簽訂書面的勞動(dòng)合同，合同的形式必須是書面的。

　　二、如果一個(gè)月之后仍然沒有簽訂的話，應(yīng)當(dāng)向員工發(fā)放雙倍的工資。

　　三、如果超過一年仍然沒有簽訂書面的勞動(dòng)合同，則法律直接視為雙方之間存在無固定期限的勞動(dòng)合同，而且企業(yè)仍然應(yīng)當(dāng)向員工支付雙倍的工資。

　　但是專家認(rèn)為，這在現(xiàn)實(shí)操作中很難實(shí)現(xiàn)。因?yàn)樽杂陕殬I(yè)者與用人單位相比，往往勢單力薄無法抗衡，遇到意外，大多只能自認(rèn)倒霉。

　　【立法權(quán)威人士回應(yīng)】自由職業(yè)者既要承擔(dān)自己作為勞動(dòng)者的責(zé)任，也要承擔(dān)作為自己雇自己的雇主的責(zé)任，比如去買各種保險(xiǎn)。但如果說自由職業(yè)者與另一個(gè)人合作，那這就是典型的合同關(guān)系，受合同法管理。所以說，并不是因?yàn)閯趧?dòng)合同法不保護(hù)，而是因?yàn)檫@形成的不是勞動(dòng)合同關(guān)系，而完全是一種經(jīng)濟(jì)關(guān)系、民事合同關(guān)系。　

　　哪些勞動(dòng)者不受勞動(dòng)合同法的保護(hù)

　　在校兼職學(xué)生：

　　根據(jù)原勞動(dòng)部頒發(fā)的《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動(dòng)法〉若干問題的意見》中第 12 條規(guī)定，在校生利用業(yè)余時(shí)間勤工助學(xué)，不視為就業(yè)，未建立勞動(dòng)關(guān)系，可以不簽訂勞動(dòng)合同 。這是因?yàn)閷W(xué)生的主要身份是學(xué)習(xí)者，其兼職行為更多是一種社會(huì)實(shí)踐和獲取額外收入的途徑，并非以建立長期穩(wěn)定勞動(dòng)關(guān)系為目的。比如大學(xué)生利用課余時(shí)間在學(xué)校周邊餐廳兼職，每天工作幾小時(shí)，這種情況下學(xué)生和餐廳之間的關(guān)系不屬于勞動(dòng)關(guān)系，不受《勞動(dòng)合同法》保護(hù)。

　　家政服務(wù)員：

　　依照勞動(dòng)法、勞動(dòng)合同法的相關(guān)規(guī)定，我國境內(nèi)的企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織、民辦非企業(yè)單位等組織、國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體可以與個(gè)人建立勞動(dòng)關(guān)系。但在法律層面上，“自然人” 無法成為勞動(dòng)法意義上的 “用人單位” �，F(xiàn)實(shí)中雇主多為個(gè)人，所以家政服務(wù)員與雇主之間的關(guān)系不屬于勞動(dòng)關(guān)系。例如住家保姆，雖然為雇主提供勞動(dòng)服務(wù)，但當(dāng)出現(xiàn)休假權(quán)難以落實(shí)、社會(huì)保險(xiǎn)缺失、糾紛維權(quán)難等問題時(shí)，不能依據(jù)《勞動(dòng)合同法》維權(quán)，不過可以按照民法，以侵權(quán)、合同違約等案由，直接向法院提起民事訴訟 。

　　退休返聘人員：

　　《勞動(dòng)合同法》規(guī)定，勞動(dòng)者開始依法享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的，勞動(dòng)合同終止 。相關(guān)司法解釋也明確，用人單位與其招用的已經(jīng)享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的人員發(fā)生用工爭議，向法院提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)按勞務(wù)關(guān)系處理 。退休人員已享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇，不具備簽訂勞動(dòng)合同的勞動(dòng)者主體資格，在返聘期間與用工單位建立的是勞務(wù)關(guān)系，而非勞動(dòng)關(guān)系。像某退休工程師被原單位返聘，他主張的加班費(fèi)及帶薪年休假等基于勞動(dòng)關(guān)系享有的權(quán)益，一般得不到法律支持。

　　保險(xiǎn)推銷員：

　　保險(xiǎn)推銷行業(yè)的人事制度是 “代理制”，而非雇員制。保險(xiǎn)法第 117 條第一款規(guī)定，保險(xiǎn)代理人與保險(xiǎn)公司之間的關(guān)系，屬于民事代理關(guān)系 。從合同履行情況看，保險(xiǎn)公司對(duì)保險(xiǎn)代理人的管理和培訓(xùn)是為拓展業(yè)務(wù)和提高其工作能力，不等同于勞動(dòng)合同中用人單位對(duì)勞動(dòng)者的管理和培訓(xùn)。比如保險(xiǎn)推銷員與保險(xiǎn)公司簽訂《保險(xiǎn)代理合同書》，按照約定推銷產(chǎn)品獲取代理費(fèi)，當(dāng)雙方發(fā)生糾紛時(shí)，保險(xiǎn)推銷員不能依據(jù)《勞動(dòng)合同法》向保險(xiǎn)公司主張未簽訂勞動(dòng)合同工資兩倍的賠償、違法解除勞動(dòng)合同賠償金以及繳納社會(huì)保險(xiǎn)等權(quán)益 。

　　協(xié)議承包人員：

　　當(dāng)雙方所簽訂的協(xié)議在名稱上未明確為 “勞動(dòng)合同”，且從協(xié)議內(nèi)容判斷，雙方間的法律關(guān)系更接近于承攬合同關(guān)系 ，即承攬人按照定作人的要求，以自己的設(shè)備、技術(shù)和勞力，完成主要工作，交付工作成果，定作人給付報(bào)酬的合同關(guān)系。例如某人承包了小區(qū)的垃圾清運(yùn)工作，簽訂承包協(xié)議，若合同到期后發(fā)包方不再續(xù)簽，承包者以存在勞動(dòng)關(guān)系為由，要求發(fā)包方支付勞動(dòng)合同到期終止未續(xù)簽的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，通常不會(huì)得到法律支持，因?yàn)殡p方不存在勞動(dòng)關(guān)系，不受《勞動(dòng)合同法》保護(hù) 。

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