- 相關(guān)推薦
機(jī)械設(shè)備買賣合同法
大型成套設(shè)備進(jìn)出口不同于一般國際貨物貿(mào)易，大型成套設(shè)備貿(mào)易涉及貨物貿(mào)易、知識產(chǎn)權(quán)及服務(wù)貿(mào)易，有關(guān)商務(wù)、技術(shù)、法律、金融問題，更加復(fù)雜。
機(jī)械設(shè)備買賣合同法
一、合同構(gòu)成
大型成套設(shè)備買賣是以成套機(jī)器設(shè)備買賣為基本內(nèi)容，涵蓋貨物貿(mào)易、技術(shù)貿(mào)易和服務(wù)貿(mào)易的綜合貿(mào)易形式。
其中，不僅是將各種復(fù)雜的機(jī)器設(shè)備裝配成套，而且還包括專利技術(shù)、專有技術(shù)的輸出，以及工程、物資、勞動力的輸出。
因此，大型成套設(shè)備的買賣通常由一份主合同和若干份從合同以及附件構(gòu)成。
1、主合同
大型成套設(shè)備買賣的主合同規(guī)定交易的最主要條款和條件，以及買賣雙方的最主要權(quán)利和義務(wù)，通常包括：設(shè)備的型號、性能、價格、付款方式、運輸、包裝、單證、交貨及驗收程序、質(zhì)量保證、違約責(zé)任、不可抗力、爭議解決、適用法律等等。
這些主要條款都需與從合同及附件一起結(jié)合適用。
2、技術(shù)附件
除主合同外，大型成套設(shè)備的買賣合同會將設(shè)備的性能、規(guī)格和技術(shù)指標(biāo)等作為合同的首要附件。
這類技術(shù)附件實質(zhì)上是對合同項下賣方品質(zhì)擔(dān)保義務(wù)的細(xì)化，其中規(guī)定的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)或參數(shù)等是評判設(shè)備質(zhì)量是否符合合同要求的重要標(biāo)準(zhǔn)，直接關(guān)系到對賣方供貨是否違約的評判。
但是，由于訂立合同時，雙方通常將注意力和談判的重點放在付款、交貨、驗收等主合同條款上，技術(shù)附件往往得不到應(yīng)有的重視。
尤其是當(dāng)大型設(shè)備由若干部分組成，各個部分的技術(shù)指標(biāo)比較繁雜時，當(dāng)事人有可能沒有逐條細(xì)致地審查，以致有關(guān)條款規(guī)定比較籠統(tǒng)模糊，或者附件條款之間、附件與主合同條款之間存在沖突。
如果當(dāng)事人依賴交貨后的檢驗，而在訂立合同時未對技術(shù)附件加以細(xì)致審查和明確約定，有可能給未來的檢驗埋下隱患。
例如，由于技術(shù)條款對于部件規(guī)格約定不明，賣方有可能以價格昂貴的大規(guī)格零件定價，而以真正適合買方生產(chǎn)能力的小規(guī)格零件交貨，買方支付了高價，卻沒有可依據(jù)的規(guī)格標(biāo)準(zhǔn)，無法在檢驗中提出異議，賣方因未違反對設(shè)備性能的承諾和保證而不需承擔(dān)任何違約責(zé)任。
3、設(shè)備的設(shè)計
很多時候，大型成套設(shè)備是根據(jù)買方的特殊生產(chǎn)需求定做的。
賣方有時需要根據(jù)買方提供的設(shè)計圖紙和技術(shù)參數(shù)進(jìn)行制造;有時設(shè)計工作也會委托賣方完成，經(jīng)買方確認(rèn)后進(jìn)行制造;或委托由買方認(rèn)可的第三方設(shè)計，賣方根據(jù)第三方的設(shè)計進(jìn)行制造。
在這種情況下，合同附件就會包含買方提供或確認(rèn)的設(shè)計圖紙、設(shè)計方式，或列明買方的生產(chǎn)規(guī)模、成品規(guī)格及產(chǎn)能需求等。
如果據(jù)此制造出來的設(shè)備最終無法使用，或無法產(chǎn)出合格成品，或無法滿足買方要求的生產(chǎn)能力，就有可能是設(shè)計方面的瑕疵導(dǎo)致的。
對于設(shè)計是否存在瑕疵，設(shè)備制造是否與設(shè)計相符，以及哪一方當(dāng)事人應(yīng)對設(shè)備在生產(chǎn)運轉(zhuǎn)中發(fā)生的故障負(fù)責(zé)等，都首先有賴于合同及其附件的明確約定，以及對有關(guān)條款的解釋。
如果合同對于設(shè)計瑕疵及由此導(dǎo)致的違約責(zé)任沒有約定或約定不明，發(fā)生糾紛時，當(dāng)事人之間的責(zé)任劃分將比較復(fù)雜和困難。
4、基礎(chǔ)工程
由于大型成套設(shè)備往往自成一個獨立體系，需要專門建造基礎(chǔ)設(shè)施為其運轉(zhuǎn)提供空間、動力和原料。
因此對于基礎(chǔ)工程的建設(shè)要求也是大型成套設(shè)備買賣合同常備的附件之一。
由于設(shè)備的運行使用系在買方工廠所在地進(jìn)行，故多數(shù)情況下，基礎(chǔ)工程的建設(shè)由買方自行承擔(dān)或委托第三方完成，賣方負(fù)責(zé)提供參數(shù)要求，例如安放設(shè)備的臺架的尺寸、水電接駁、壓力要求等。
在實踐中，如因設(shè)備無法正常運轉(zhuǎn)或無法達(dá)到合同約定的性能指標(biāo)而產(chǎn)生爭議，賣方最常提出的抗辯之一就是基礎(chǔ)工程不達(dá)標(biāo)，如電壓不穩(wěn)、水質(zhì)不純等。
如合同對基礎(chǔ)工程應(yīng)達(dá)到的指標(biāo)約定不明，則就設(shè)備是否存在瑕疵、以及何方應(yīng)對此承擔(dān)責(zé)任的認(rèn)定將變得更加困難。
此外，基礎(chǔ)工程的建設(shè)進(jìn)度也直接影響著設(shè)備的驗收交貨、質(zhì)保期和/或索賠期的起算等對買賣雙方的權(quán)利義務(wù)至關(guān)重要的事項。
基礎(chǔ)工程未能按期完工，將可能致使買方遭受重大損失。
如基礎(chǔ)工程系委托給第三方完成，則對于買方所遭受的損失，若超出負(fù)責(zé)工程建設(shè)的第三方在建設(shè)時所能夠預(yù)見到的金額，則該第三方對超出部分不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任;但要求根本沒有過錯的買方承擔(dān)該部分損失，無疑也是不公平的。
故在合同沒有明確約定的情況下，第三方將在何種范圍內(nèi)對買方因工期延誤而遭受的損失承擔(dān)賠償責(zé)任，將成為雙方爭議的核心。
5、金融工具
由于大型成套設(shè)備買賣所涉金額巨大、交貨批次多、時間長等特點，往往不是一次性付款，而是分期、分階段付款。
故此，對于賣方而言，為了預(yù)防風(fēng)險，其往往會要求買方提供可分期付款的跟單信用證、見索即付的銀行保函或其他形式的擔(dān)保，以保障款項的按期支付。
另一方面，為確保賣方履行合同義務(wù)，買方也會要求賣方以備用信用證或見索即付的銀行保函等方式提供必要的履約擔(dān)保。
在當(dāng)事人提供履約擔(dān)保的情況下，相關(guān)信用文件或擔(dān)保合同也會成為大型成套設(shè)備買賣合同的附件和組成部分。
在主合同簽訂時，備用信用證/銀行保函等格式，往往被列為主合同的附件。
雖然《國際備用信用證慣例(International Standby Practices)》、《見索即付保函統(tǒng)一規(guī)則(Uniform Rules for Demand Guarantees)》等國際慣例已得到廣泛適用，但由于各國金融體制、法律規(guī)范和操作慣例的差別，一方提出的擔(dān)保格式不一定能夠被另一方國家銀行所接受，或擔(dān)保需經(jīng)過一定的審批或登記手續(xù)才可產(chǎn)生法律效力。
如事先未加審查，在履約過程中有可能難以實現(xiàn)相關(guān)擔(dān)保，使當(dāng)事人因此遭受損失。
對提供擔(dān)保的一方而言，如無法出具與合同附件所列格式相同且有效的銀行保函，則可能構(gòu)成違約;對另一方而言，如一方出具的保函因格式不符而無法在本國承兌，其權(quán)利的實現(xiàn)會面臨額外的成本和障礙。
因此，締約過程中，當(dāng)事人應(yīng)盡可能就保函格式及效力咨詢本國銀行及相關(guān)主管機(jī)構(gòu)審查確認(rèn)，最終討論確定一個雙方銀行都能接受的方式，以免日后爭議。
6、技術(shù)許可、勞務(wù)輸出及人員培訓(xùn)
由于大型成套設(shè)備的運轉(zhuǎn)需要特定的技術(shù)人員進(jìn)行正確操作，因此大型成套設(shè)備買賣合同也會經(jīng)常附有技術(shù)人員服務(wù)合同(即勞務(wù)輸出)和人員培訓(xùn)合同。
另一方面，由于設(shè)備上有可能附有專利、商標(biāo)、專有技術(shù)等具有商業(yè)價值的知識產(chǎn)權(quán)，大型成套設(shè)備的買賣合同往往還會附有知識產(chǎn)權(quán)許可使用合同以及保密協(xié)議等。
這些合同附件直接關(guān)系著大型成套設(shè)備的實際使用、正常運轉(zhuǎn)，是影響大型成套設(shè)備買賣交易能否順利完成的重要依據(jù)。
當(dāng)事人應(yīng)審查這些合同附件是否約定充分、詳盡，并確保妥善履行。
二、 交貨及驗收
由于大型成套設(shè)備通常由多個部分組成，往往是按照裝配順序，邊生產(chǎn)、邊交付，在合同履行過程中會發(fā)生多次交貨、安裝和驗收。
從設(shè)備交貨到驗收，通常會經(jīng)歷如下幾個階段：
1、檢驗
設(shè)備在制造工程中，買方一般會來工廠檢驗，有些買方還會派員全程指導(dǎo)賣方制造。
設(shè)備的檢驗還有是在到達(dá)目的港后由買賣雙方聯(lián)合進(jìn)行開箱檢驗。
在包裝完好的情況下，如檢驗發(fā)現(xiàn)設(shè)備存在損壞、缺陷、短少或不符合質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)和規(guī)格的情況，買方有權(quán)要求買方修理、更換、補(bǔ)供或賠償。
如是運輸中發(fā)生的問題，則需向承運人或保險公司索賠。
有時，為穩(wěn)妥起見，買方也會在設(shè)備生產(chǎn)完畢后或發(fā)貨前，派員到賣方工廠或發(fā)貨港對設(shè)備進(jìn)行裝船前預(yù)檢。
買方也會委托專業(yè)第三方檢驗機(jī)構(gòu)出具報告，才可裝船。
2、安裝
當(dāng)在現(xiàn)場的基礎(chǔ)工程建造完成，整個設(shè)備或可獨立運行的部分設(shè)備運抵買方工廠，具備安裝條件后，將進(jìn)行設(shè)備的安裝，并對設(shè)備的水電連接、壓力水平等進(jìn)行測試。
3、機(jī)械試車
安裝竣工后進(jìn)行機(jī)械試車，即設(shè)備空轉(zhuǎn)運行，以檢查設(shè)備是否能夠正常運轉(zhuǎn)。
4、投料試車及性能考核
在機(jī)械試車后，買賣雙方將會約定一個時間開始投料試車。
這是對設(shè)備進(jìn)行驗收的最重要環(huán)節(jié)。
投料試車通常會不間斷地運行一段時間，如一周或一個月，期間對設(shè)備進(jìn)行性能考核，以檢驗設(shè)備是否能夠持續(xù)地生產(chǎn)出合格的產(chǎn)品，以及是否能夠達(dá)到并保持約定的技術(shù)參數(shù)和生產(chǎn)能力。
5、交接驗收
如果投料試車完成后，設(shè)備的技術(shù)參數(shù)和生產(chǎn)能力全部符合約定，買方將對設(shè)備進(jìn)行最終的交接驗收。
如果設(shè)備達(dá)不到約定的性能指標(biāo)，則買方可以根據(jù)合同約定，選擇要求賣方自費對設(shè)備進(jìn)行改進(jìn)或支付一定比例的違約金。
直到達(dá)到驗收標(biāo)準(zhǔn)，設(shè)備方才交接驗收，并開始起算質(zhì)保期。
6、質(zhì)保期
在買方對設(shè)備驗收后的6個月或12個月，往往是設(shè)備的質(zhì)保期。
如在質(zhì)保期內(nèi)設(shè)備出現(xiàn)缺陷，則在經(jīng)雙方聯(lián)合調(diào)查確認(rèn)后，賣方應(yīng)負(fù)責(zé)補(bǔ)供、更換或修理損壞的部分或進(jìn)行賠償。
為了防止買方在收到貨物后不能及時進(jìn)行安裝調(diào)試(很多時候是因基礎(chǔ)工程未完工而不能組裝導(dǎo)致的)，致使賣方無限期承擔(dān)質(zhì)保責(zé)任，賣方往往要求合同作出相應(yīng)的限制規(guī)定，例如，質(zhì)保期為設(shè)備交接驗收后的12個月，或到港之日起的48個月，以早者為準(zhǔn)。
7、在交貨、驗收過程中應(yīng)盡可能完整保留各種履行證據(jù)
由于大型成套設(shè)備本身及交貨驗收流程的復(fù)雜性，上述每一步驟均應(yīng)以書面形式加以記錄和確認(rèn)。
聯(lián)合開箱檢驗后，雙方會簽署檢驗記錄;安裝完成后，買方簽發(fā)機(jī)械竣工證書;投料試車過程中，對設(shè)備技術(shù)參數(shù)的記錄也均由雙方代表簽字確認(rèn);如設(shè)備最終通過驗收，則買方將簽發(fā)工廠驗收證書。
如將來雙方因設(shè)備的質(zhì)量、性能等產(chǎn)生爭議，這些書面文件都將是最重要的證據(jù)。
因此，對賣方而言，每一個步驟都應(yīng)要求買方的簽字確認(rèn)，然后再開始實施下一步驟，以避免買方事后提出設(shè)備瑕疵的主張時，雙方權(quán)責(zé)難以厘清。
另一方面，對買方而言，則每一個簽字都要謹(jǐn)慎，一旦簽字就證明了對設(shè)備當(dāng)時狀態(tài)的確認(rèn)和認(rèn)可，事后將難以提出異議。
由于大型成套設(shè)備的復(fù)雜性，在安裝調(diào)試過程中出現(xiàn)的一些小問題，將來可能成為整個設(shè)備無法使用的根源;但從效率角度考慮，如對每一個小問題都揪住不放，可能使設(shè)備很長時間都無法真正投入使用。
因此，如果設(shè)備的性能參數(shù)稍有偏差或與合同約定有細(xì)微不符，但當(dāng)時看來應(yīng)不會造成實質(zhì)影響的，不妨在簽署有關(guān)文件時加以標(biāo)注，或聲明保留，從而不僅使安裝、調(diào)試及考核工作得以繼續(xù)進(jìn)行，也為日后就相關(guān)事項追究對方的責(zé)任留有余地。
8、付款
如上所述，大型成套設(shè)備的買賣極少有一次性付款的情況，往往是分期、分階段付款。
有許多大型成套設(shè)備以出口信貸(包括買方信貸和賣方信貸)支付。
9、預(yù)付款或定金
由于大型成套設(shè)備成本高昂，并且往往是根據(jù)買方的特殊生產(chǎn)要求定做的，故此，賣方往往會要求買方支付一定比例的預(yù)付款或定金后才開始設(shè)備的生產(chǎn)，以防買方毀約，導(dǎo)致其遭受高額的生產(chǎn)成本損失。
預(yù)付款或定金金額一般為合同總價的10%—15%。
買方為防止賣方收到預(yù)付款或定金后違約，一般會要求在收到賣方提供的與預(yù)付款/定金等額的見索即付的銀行保函或備用信用證后，方才實際支付，且該等保函或備用信用證在買方付款的同時生效。
10、 中期付款
設(shè)備交貨時，買方支付大部分款項，該筆款項與預(yù)付款或定金相加后可以達(dá)到合同總價的85%—95%。
這部分款項有時是在交貨或驗收合格后一次性支付，有時會分幾次支付。
比如，在設(shè)備生產(chǎn)完畢并發(fā)貨后支付50%，到貨并檢驗合格后再支付20%等。
中期付款一般以跟單信用證支付。
11、 質(zhì)保金
買方通常會保留5%—10%左右的款項作為質(zhì)保金。
在質(zhì)保期(通常為設(shè)備驗收合格后6個月—1年)內(nèi)，如未發(fā)現(xiàn)瑕疵或故障，則買方將該等質(zhì)保金支付給賣方，否則，買方有權(quán)直接從中扣除修理、更換等所需費用。
賣方為及時收到全部貨款，有時也會以見索即付的銀行保函或備用信用證的方式履行質(zhì)保義務(wù)。
至此，整個付款流程方才完結(jié)。
12、 付款擔(dān)保
如上所述，為了防范風(fēng)險，買賣雙方都會要求對方對其合同義務(wù)的履行采取某種形式的擔(dān)保。
目前，廣為采用的擔(dān)保形式是見索即付的銀行保函或備用信用證。
并且，由于買方的付款義務(wù)很可能是分期、分階段履行的，故這里使用的保函或信用證，除不可撤銷外，也可能是可轉(zhuǎn)讓、可分割的。
由于在備用信用證或見索即付的保函項下，按照獨立擔(dān)保的法理，受益人可以不需任何理由和證據(jù)，只要其提出要求，銀行就應(yīng)支付相應(yīng)款項。
但銀行在實際操作中，會聯(lián)系擔(dān)保人，是否根據(jù)受益人的要求兌付保函。
三、違約責(zé)任
1、延遲履約能否解除合同
機(jī)械設(shè)備買賣合同通常會約定，如發(fā)生延遲交貨或延遲付款，則違約方需按日、按照約定的比例支付違約金;如延遲超過一定時間(如6個月)，則守約方有權(quán)解除合同。
在實踐中通常會發(fā)生爭議的情況是，合同約定的解除條件已經(jīng)滿足，如賣方已延遲交貨超過6個月，買方書面通知行使解除權(quán)。
然而，由于合同項下的設(shè)備是賣方按照買方的特殊要求定做的，合同一旦解除，賣方很難將設(shè)備轉(zhuǎn)賣給第三方，其投入的生產(chǎn)成本將全部損失。
如果支持買方解除合同，后果無疑對賣方過分苛刻。
另一方面，對買方而言，設(shè)備的交貨時間可能影響著其整個生產(chǎn)計劃，設(shè)備的延遲交貨可能導(dǎo)致其巨額的經(jīng)營損失。
在這種情況下，是否允許買方解除合同及賣方應(yīng)承擔(dān)何種程度的違約賠償責(zé)任，當(dāng)事人必然存在重大分歧，糾紛的判定結(jié)果存在不確定性。
如果賣方延遲交貨是受到了買方因素的影響，例如買方提供設(shè)計資料延遲，或者買方延遲付款是因為賣方延遲交貨或交貨質(zhì)量存在瑕疵，則延遲履行的違約責(zé)任認(rèn)定將更加復(fù)雜。
2、如何確定設(shè)備是否存在瑕疵及何方負(fù)有責(zé)任
由于機(jī)械設(shè)備往往技術(shù)性很強(qiáng)，并且，當(dāng)出現(xiàn)設(shè)備瑕疵或性能考核不達(dá)標(biāo)時，可能是多種原因共同作用的結(jié)果，往往需要通過鑒定來厘清責(zé)任。
有時甚至不能得到確切的鑒定結(jié)論，使得買賣雙方在維護(hù)自己的合法權(quán)益時陷入困局。
例如，如上所述，有時賣方會負(fù)責(zé)全部或部分設(shè)計工作。
在我們曾經(jīng)辦理的一起案件中，賣方受托提供了設(shè)備通常使用的基本設(shè)計，而為滿足買方的生產(chǎn)能力和特殊要求的詳細(xì)設(shè)計則由買方自行完成。
然而，最終生產(chǎn)出的設(shè)備因存在重大瑕疵而根本無法使用。
對于該等瑕疵系基本設(shè)計導(dǎo)致，還是詳細(xì)設(shè)計導(dǎo)致，以及在買方進(jìn)行詳細(xì)設(shè)計的過程中是否應(yīng)當(dāng)注意到基本設(shè)計存在的缺陷并進(jìn)行相應(yīng)調(diào)整，雙方存在相當(dāng)大的分歧。
這類問題具有高度的專業(yè)性，當(dāng)事人都有可能提供專家意見或鑒定結(jié)論，但裁判機(jī)關(guān)的認(rèn)定將非常不確定。
又如，在我們辦理的另一起案件中，賣方提供了完全符合買方的技術(shù)指標(biāo)要求的設(shè)備，但在設(shè)備運轉(zhuǎn)過程中，卻屢次出現(xiàn)斷軸事故。
賣方經(jīng)調(diào)查后認(rèn)為，根據(jù)買方的產(chǎn)量和產(chǎn)能，應(yīng)該訂購更大規(guī)格的設(shè)備，其現(xiàn)在購買的設(shè)備不足以支撐其運轉(zhuǎn)負(fù)荷，故而發(fā)生斷軸。
而買方則堅稱賣方提供的設(shè)備存在質(zhì)量瑕疵，并訴至法院要求其承擔(dān)違約責(zé)任。
由于設(shè)備故障成因復(fù)雜，糾紛解決的難度比較大。
3、如何及時索賠
機(jī)械設(shè)備買賣合同中通常會約定“索賠期限”，即索賠方向違約方提出索賠要求的有效期限。
如果買方在索賠期限內(nèi)未對設(shè)備提出異議，則其將喪失提出貨物不符的權(quán)利。
因此，如在驗收后的使用過程中設(shè)備發(fā)生異常，買方應(yīng)及時進(jìn)行復(fù)檢;如復(fù)檢結(jié)果證明設(shè)備與合同不符，則買方應(yīng)及時提出異議并索賠。
但經(jīng)常發(fā)生買方索賠不及時的情況，例如，合同約定的索賠期限是12個月，設(shè)備使用到10個月的時候頻繁發(fā)生故障，經(jīng)復(fù)檢發(fā)現(xiàn)設(shè)備與合同不符，但買方未能在12個月內(nèi)及時向賣方提出。
而一旦超過12個月的索賠期限，買方將喪失提出設(shè)備不符的權(quán)利，將不能再要求賣方賠償。
另一方面，如上所述，機(jī)械設(shè)備買賣合同中還會設(shè)定“質(zhì)保期”，即賣方保證，在質(zhì)保期內(nèi)，交付后的設(shè)備始終符合合同約定，否則應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。
一般而言，“索賠期”應(yīng)長于“質(zhì)保期”，例如質(zhì)保期滿后30日索賠期屆滿，以保障買方對設(shè)備與合同不符提出異議的權(quán)利。
無論是“索賠期”還是“質(zhì)保期”，其起算時間對于雙方的權(quán)利義務(wù)而言都至關(guān)重要。
由于機(jī)械設(shè)備需要經(jīng)過安裝、試車、性能考核等一系列過程，方能確定所購設(shè)備是否存在瑕疵，而上述過程的完成又受到基礎(chǔ)工程建設(shè)、設(shè)備各個部分的到貨時間等多重因素的影響。
故而，對買方而言，在約定索賠期和質(zhì)保期時應(yīng)預(yù)留出足以發(fā)現(xiàn)設(shè)備不符的時間;而在設(shè)備使用過程中，也要格外注意該等期限，以防止因未及時索賠而喪失索賠權(quán)。
4、間接損失
如賣方延遲交貨，或因所交付設(shè)備存在瑕疵而不得不進(jìn)行修理或更換時，買方的生產(chǎn)計劃將可能因此發(fā)生延誤。
在這種情況下，除延遲交貨或設(shè)備瑕疵的違約責(zé)任外，買方通常還會主張賣方應(yīng)承擔(dān)其因此而遭受的間接損失，如預(yù)期利潤損失、買方因?qū)Φ谌竭`約而將承擔(dān)的賠償責(zé)任等。
根據(jù)《中華人民共和國合同法》的第一百一十三條的規(guī)定，只要該等間接損失是賣方在締約時可以預(yù)見到的，那么其就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。
為了避免承擔(dān)過高的違約責(zé)任，賣方往往會在機(jī)械設(shè)備買賣合同中約定排除間接損失，或為其可能承擔(dān)的違約責(zé)任設(shè)定一個上限，如總合同價款的5%等等。
不過，在賣方真的發(fā)生違約的情況下，買方往往會試圖主張該等約定無效或不適用。
四、合同的爭端解決 跨地區(qū)、訴訟成本、司法廉政
1、適用的準(zhǔn)據(jù)法
在實踐中，熱處理行業(yè)的機(jī)械設(shè)備交易有的是跨地區(qū)或跨地域的，這種特點決定了買賣雙方可能處于不同的省份或同一個省份中的不同城市之間，買賣雙方之間一旦發(fā)生糾紛在不同的地區(qū)之間，這種情況下適用的法律依據(jù)更具有復(fù)雜性，不僅適用于全國性的法律法規(guī)、司法解釋如《合同法》、《最高人民法院關(guān)于適用《合同法》的司法解釋一、二》而且將根據(jù)合同的履行地參照適用于當(dāng)?shù)氐牡胤叫苑ㄒ?guī)和高級人民法院出臺的指導(dǎo)文件，如北京市關(guān)于買賣合同就頒布了《北京市高級人民法院審理買賣合同糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見(試行)》、遼寧省、上海市、天津市、江蘇省、浙江省等都有類似的規(guī)定。
各省市出臺的規(guī)定對于指導(dǎo)當(dāng)?shù)貙徖碣I賣合同糾紛案件規(guī)定的非常具體，是對《合同法》及司法解釋的細(xì)化，同時由于各地區(qū)經(jīng)濟(jì)發(fā)展、人文環(huán)境等不同各地區(qū)的規(guī)定又具有一定的差異，因此在處理跨地區(qū)之間的合同事務(wù)時應(yīng)當(dāng)非常的謹(jǐn)慎
2、管轄法院、訴訟成本與司法廉政
企業(yè)在簽訂買賣合同時，選擇對自己有利的管轄法院非常關(guān)鍵，如北京的公司與廣東的公司簽訂的合同發(fā)生糾紛，對于北京的公司而言，選擇廣東的法院進(jìn)行管轄對其是相對不利的，由于中國特殊的環(huán)境，當(dāng)?shù)胤ㄔ嚎赡軙嬖谝欢ǖ牡胤奖Ｗo(hù)主義，另外北京的公司到廣東地區(qū)進(jìn)行審理將會浪費大量的時間、精力和人力，而在此期間往返的交通費、住宿餐飲費等一般法院是不支持的，同時案件一旦勝訴還須到當(dāng)?shù)氐姆ㄔ荷暾垐?zhí)行，也將是一個非常復(fù)雜的過程。
合同簽訂雙方可以在合同中約定具體的管轄法院如北京市海淀區(qū)人民法院或天津市武清區(qū)人民法院、寧波市北侖區(qū)人民法院等等。
用人單位競業(yè)限制與商業(yè)秘密保護(hù)(一)
商業(yè)秘密往往是現(xiàn)代企業(yè)的立足之本，面對日益激烈的市場競爭，如何有效防止商業(yè)秘密的泄露已經(jīng)成為現(xiàn)代企業(yè)管理的重要議題。
用人單位要求勞動者保守商業(yè)秘密的手段有多種，競業(yè)限制就是經(jīng)常使用的一種保密手段。
競業(yè)限制是用人單位通過勞動合同和保密協(xié)議的約定禁止職工或者雇員在本單位任職期間同時兼職于業(yè)務(wù)競爭單位，或禁止他們在從本單位離職后就業(yè)于同原單位有業(yè)務(wù)競爭關(guān)系的單位。
《勞動合同法》的頒布承認(rèn)了在職競業(yè)限制的普遍效力，同時根據(jù)勞動關(guān)系的不同狀況將競業(yè)限制分為兩類：在職競業(yè)限制和離職競業(yè)限制。
一、在職競業(yè)限制
案例1：孫某是A企業(yè)的財務(wù)人員，工作期間，擅自到另一企業(yè)從事財務(wù)工作，并因此而經(jīng)常遲到早退，無法完成工作任務(wù)，A企業(yè)發(fā)現(xiàn)后多次要求孫某停止在外工作，孫某均不予理會，A企業(yè)遂以此辭退了孫某。
孫某不服，向勞動仲裁訴請A企業(yè)支付違法解除勞動合同的賠償金。
在職競業(yè)限制一般是由法律法規(guī)規(guī)定的。
在職競業(yè)限制是指禁止在職員工到與用人單位有競爭關(guān)系的企業(yè)兼職。
勞動關(guān)系存續(xù)期間，勞動者負(fù)有對用人單位忠誠的義務(wù)，不得違反在職競業(yè)限制。
勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的，用人單位可以解除勞動合同。
本案中，孫某違反了在職競業(yè)限制義務(wù)，A企業(yè)解除勞動合同的做法并無不當(dāng)。
但是用人單位以在職競業(yè)限制為由辭退員工時需要特別注意，應(yīng)以掌握員工在外任職的證據(jù)為前提，以免因缺乏證據(jù)而被認(rèn)定為違法解除。
二、離職競業(yè)限制
相對于在職競業(yè)限制，離職競業(yè)限制一般是用人單位與勞動者約定的。
離職競業(yè)限制是指用人單位與掌握商業(yè)秘密的職工約定在勞動合同解除或者終止后的一定期限內(nèi)，勞動者不得到與原單位有競爭關(guān)系的其他用人單位任職，也不得自己生產(chǎn)與原單位有競爭關(guān)系的同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)。
《勞動合同法》對離職競業(yè)限制作出了新的規(guī)定，用人單位在處理離職競業(yè)限制時須謹(jǐn)慎對待。
(一)離職競業(yè)限制的主體
案例2：B企業(yè)是全國有名的汽車零配件制造企業(yè)，長年以來，盡管公司的業(yè)務(wù)不斷拓展，經(jīng)濟(jì)效益也逐年增加，但是，由于內(nèi)部管理制度不完善，員工流失率一直居高不下。
優(yōu)秀員工的流失不僅給企業(yè)的長期發(fā)展帶來巨大損失，同時對企業(yè)如何有效保護(hù)商業(yè)秘密也帶來了嚴(yán)峻的挑戰(zhàn)。
一些公司高層認(rèn)為，企業(yè)應(yīng)當(dāng)同現(xiàn)有員工以及將來新入職員工全都簽訂競業(yè)限制協(xié)議，防止將來員工離職后進(jìn)入同行業(yè)企業(yè)工作，泄露商業(yè)秘密，影響本企業(yè)的競爭力;也有人認(rèn)為同所有員工簽訂競業(yè)限制協(xié)議的做法會大大加大企業(yè)成本并不可行。
雙方就簽訂競業(yè)限制的員工范圍爭執(zhí)不下。
按照現(xiàn)行法律規(guī)定，離職競業(yè)限制的人員一般限于用人單位的高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他知悉用人單位商業(yè)秘密的人員。
由于企業(yè)要對離職競業(yè)限制的人員支付補(bǔ)償金，因此，對于那些沒有機(jī)會接觸商業(yè)秘密的員工，用人單位沒有必要與其約定競業(yè)限制。
法律對競業(yè)限制人員的規(guī)定僅是一個寬泛的概念，用人單位應(yīng)根據(jù)企業(yè)自身的特點進(jìn)行細(xì)化。
在具體操作中：
第一，先界定哪些企業(yè)信息屬于商業(yè)秘密，并非一切企業(yè)信息均為商業(yè)秘密，企業(yè)的商業(yè)秘密應(yīng)當(dāng)具有實用性、經(jīng)權(quán)利人采取保密措施、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、不為公眾所知悉等特點;
第二，用人單位可以事先對內(nèi)部的崗位作出界定，權(quán)衡成本確定涉密人員的范圍，并可以在規(guī)章制度中進(jìn)一步明確;
第三，用人單位可以在員工入職時，就與涉密員工簽訂競業(yè)限制協(xié)議或在勞動合同中約定競業(yè)限制條款;
第四，如果員工在工作中由于崗位變化等接觸商業(yè)秘密，用人單位可以與其在合同履行中或者離職時協(xié)商簽訂競業(yè)限制協(xié)議;
第五，用人單位在與勞動者進(jìn)行競業(yè)限制的約定時，應(yīng)遵循公平合理、平等自愿、協(xié)商一致的原則，不應(yīng)強(qiáng)迫勞動者簽訂或損害勞動者合法的就業(yè)權(quán)。
(二)離職競業(yè)限制范圍、地域、期限
案例3：李某是C企業(yè)的核心技術(shù)研發(fā)人員，自2007年進(jìn)入B企業(yè)，勞動合同期限為2年。
C企業(yè)為了防止商業(yè)秘密外泄，與李某在簽訂勞動合同時約定了競業(yè)限制條款，規(guī)定李某在將來離職后三年內(nèi)不得從事同行業(yè)，作為補(bǔ)償企業(yè)依法支付競業(yè)限制補(bǔ)償金，勞動者如有違約則應(yīng)承擔(dān)違約金。
1、競業(yè)限制的范圍
離職競業(yè)限制的范圍一般分為兩類：一類是不得到與本單位生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的有競爭關(guān)系的其他用人單位任職;另一類是勞動者不得自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營與本單位有競爭關(guān)系的同類產(chǎn)品。
具體的競業(yè)限制的范圍可以由用人單位與勞動者自行約定。
但是用人單位應(yīng)遵循合理性原則，約定諸如一概不得從事同行業(yè)的合同條款，很可能造成對勞動者擇業(yè)權(quán)不合理的限制而被認(rèn)定為無效條款。
2、競業(yè)限制的地域
競業(yè)限制地域可以由用人單位與勞動者自行約定。
同樣的，用人單位在約定過程中也應(yīng)當(dāng)遵循公平合理的原則，不得隨意擴(kuò)大競業(yè)限制的地域。
3、競業(yè)限制的期限
競業(yè)限制是對勞動者擇業(yè)權(quán)的限制，在一定程度上阻礙勞動者自由流動，因此《勞動合同法》明確規(guī)定競業(yè)限制的期限最長不得超過兩年。
在兩年范圍內(nèi)，用人單位與勞動者可以自行約定。
競業(yè)限制約定達(dá)成后即對雙方具有約束力，雙方均應(yīng)自覺履行。
同時，企業(yè)不得隨意變更競業(yè)限制的范圍、地域、期限，如果確需調(diào)整，可以與勞動者協(xié)商變更。
可以看出，本案中C企業(yè)與李某約定的競業(yè)限制條款很不規(guī)范，極易引發(fā)爭議。
雙方約定的競業(yè)限制的范圍過于簡單，僅約定李某離職后不得從事同行業(yè)，沒有約定競業(yè)限制的地域，可能構(gòu)成對勞動者擇業(yè)自主權(quán)的限制，并且約定的競業(yè)限制的期限也超過了兩年這一法定最長期限。
(三)離職競業(yè)限制補(bǔ)償金的支付方式
案例4：王某是D企業(yè)的技術(shù)骨干，在勞動合同履行期間雙方協(xié)商簽訂了競業(yè)限制協(xié)議，約定D企業(yè)每月發(fā)放的工資已經(jīng)包含了合同終止后的競業(yè)限制補(bǔ)償金。
雙方勞動合同于2009年5月15日終止。
離職后不久，王某便進(jìn)入與D企業(yè)有直接競爭關(guān)系的企業(yè)擔(dān)任技術(shù)研發(fā)人員。
D企業(yè)獲知后，要求王某立即辭職，王某不予理會。
D企業(yè)遂將王某告上了法庭，王某卻以D企業(yè)未支付補(bǔ)償金為由抗辯。
用人單位應(yīng)當(dāng)在勞動合同解除或者終止之后，按月向勞動者支付競業(yè)限制的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
現(xiàn)實中，會存在一些個別勞動者故意不領(lǐng)取補(bǔ)償金或者錯報賬戶，規(guī)避競業(yè)限制義務(wù)。
為了防范這種風(fēng)險的發(fā)生，用人單位可以在簽訂競業(yè)限制條款時，事先對如何領(lǐng)取補(bǔ)償金作出規(guī)定，并且可以約定要求勞動者提供真實有效的通訊方式和地址以及故意不領(lǐng)取經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的責(zé)任。
競業(yè)限制經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的具體數(shù)額可由用人單位與勞動者協(xié)商約定。
例如在上海市，競業(yè)限制經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金通常按雙方的約定支付，如果雙方未約定的，一般可按勞動者本人解除或者終止勞動合同前12個月平均工資收入的20%至30%確定。
回到本案，D企業(yè)與員工王某約定在工資中預(yù)先支付競業(yè)限制補(bǔ)償金的做法明顯是不可取的。
(四)勞動者違反競業(yè)限制的責(zé)任
趙某作為E公司的總經(jīng)理，2008年8月向公司提出了辭職，雙方協(xié)商一致簽訂了競業(yè)限制協(xié)議。
趙某離職后，E公司按照約定每月支付趙某競業(yè)限制的補(bǔ)償金。
但是趙某剛離職就進(jìn)入與E公司有直接競爭關(guān)系的F公司處任職，并且故意泄露E公司的客戶名單，給E公司造成嚴(yán)重?fù)p失。
E公司欲訴諸于法律，要求趙某承擔(dān)違約責(zé)任。
《勞動合同法》允許用人單位約定由勞動者承擔(dān)違反競業(yè)限制義務(wù)的違約金。
違約金的數(shù)額是雙方協(xié)商確定的，勞動者離職后如果違反競業(yè)限制的約定，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。
同時，《勞動合同法》還規(guī)定，勞動者違反勞動合同中約定的保密義務(wù)或者競業(yè)限制，給用人單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
損害賠償是因不履行或不完全履行合同義務(wù)而給對方造成損失，依法應(yīng)承擔(dān)支付一定金錢以彌補(bǔ)對方損失的救濟(jì)制度。
在勞動者違反競業(yè)限制義務(wù)給用人單位造成實際損失時，實質(zhì)上發(fā)生了違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的競合，用人單位可以權(quán)衡損失擇一主張。
應(yīng)當(dāng)注意的是，兩種情況用人單位在舉證責(zé)任上有所不同，追究侵權(quán)責(zé)任對用人單位的要求更高一些，以用人單位能夠證明勞動者造成了經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額為前提，而追究違約責(zé)任則只需證明勞動者違約即可。
本案中，E企業(yè)既可以要求趙某承擔(dān)違約金，也可以主張損害賠償，但二者只能擇其一。
根據(jù)舉證責(zé)任的分配，若E企業(yè)主張損害賠償，須證明趙某實際造成的經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額。
【機(jī)械設(shè)備買賣合同法】相關(guān)文章：
買賣合同法全文201710-05
商品房買賣合同法10-06
房屋買賣合同法范文05-15
機(jī)械設(shè)備買賣合同10-09
機(jī)械設(shè)備買賣合同06-14
機(jī)械設(shè)備買賣合同05-09
機(jī)械設(shè)備的買賣合同03-07