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商業(yè)秘密保護與專利保護比較研究論文
小編為大家整理了一篇關于商業(yè)秘密保護與專利保護比較研究論文，大家快來看看吧。
摘要：本文對商業(yè)秘密保護與專利保護進行比較，闡述企業(yè)在各種影響技術(shù)方案保護的因素復雜交織的情況下，如何根據(jù)本企業(yè)自身的情況，選擇適用適合自己的保護方式，維護自己的利益。
論文關鍵詞：商業(yè)秘密保護,專利保護,比較
當前在知識產(chǎn)權(quán)制度體系中對技術(shù)方案的保護主要有兩種制度——專利保護制度和商業(yè)秘密保護制度，專利保護和商業(yè)秘密保護都是體現(xiàn)企業(yè)競爭力的重要工具，它們之間存在很大的關聯(lián)性。對于一項技術(shù)而言，專利保護與商業(yè)秘密保護存在競爭關系，對于多項相互之間具有關聯(lián)關系的技術(shù)而言，專利保護和商業(yè)秘密保護存在互補關系。兩種制度在技術(shù)方案的保護上出現(xiàn)了交叉，這就使主體有了制度選擇——技術(shù)保護模式選擇的可能。因此，充分認識并利用專利保護和商業(yè)秘密的關系，能夠幫助企業(yè)建立合理的知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略，從而提高企業(yè)的核心競爭力。建立嚴密的技術(shù)管理體系，將成為每一個企業(yè)在實施知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略中所必須考慮的首要問題。
1 商業(yè)秘密保護與專利保護概述
1.1商業(yè)秘密保護概述
所謂商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。從商業(yè)秘密的定義中，可以總結(jié)出商業(yè)秘密必須具備三個要件：
(1)不為公眾所知悉
不為公眾所知悉是指該信息不能從公開渠道直接獲取，處于保密狀態(tài)。商業(yè)秘密主要是靠秘密狀態(tài)維持其價值，一旦被公開就不成其為商業(yè)秘密，其固有價值就會部分喪失或者全部喪失。因此，商業(yè)秘密必須是秘密的，只能在一定范圍內(nèi)由特定的人掌握和知曉。
(2)能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟效益、具有實用性
這里的權(quán)利人是指依法對商業(yè)秘密享有所有權(quán)或者使用權(quán)的公民、法人或者其他組織。商業(yè)秘密必須具有確定的可應用性，能為權(quán)利人帶來現(xiàn)實的或者潛在的經(jīng)濟利益或者競爭優(yōu)勢。
(3)權(quán)利人采取了保密措施
權(quán)利人應當意識到自己所掌握和使用的技術(shù)、經(jīng)營信息是一項尚未為公眾所知悉并具有保密價值的商業(yè)秘密，采取合理的保密措施。合理的保密措施是指所采取的措施對該商業(yè)秘密是適當?shù)暮陀行У�，可以有各種不同形式，如對雇員規(guī)定保密義務、限制無關人員進入使用商業(yè)秘密的場地，制定各種保密準則或資料的保密性分類標準，以及配置必要的保密、防盜設備等。
1.2專利保護概述
所謂“專利”，是指經(jīng)國家專利局審查，被授予專利權(quán)，已向外界公開，并依法受到保護的技術(shù)方案和工業(yè)品外觀設計。專利是技術(shù)壟斷的合法化和制度化，它是鼓勵發(fā)明創(chuàng)新，促使技術(shù)信息公開的一個合理工具，是法律授予的并且可以依法行使的一種權(quán)利。專利保護的實質(zhì)是專利申請人將其發(fā)明向公眾進行充分的公開以換取對發(fā)明擁有一定期限的壟斷權(quán)。因此，專利具有如下特征：
(1)專利權(quán)是一種非物質(zhì)性的財產(chǎn)權(quán)
專利權(quán)的客體包括發(fā)明、實用新型和外觀設計。三者通稱為發(fā)明創(chuàng)造。發(fā)明創(chuàng)造是一種智力活動所創(chuàng)造的成果，其具有財產(chǎn)價值和非物質(zhì)性。所謂非物質(zhì)性，是指專利權(quán)的客體并無物質(zhì)性存在，它僅是一種信息。
(2)專利權(quán)經(jīng)國家專利主管機關依法授權(quán)而產(chǎn)生
由于專利權(quán)的客體是科學技術(shù)發(fā)明創(chuàng)造，一項發(fā)明創(chuàng)造被實踐證明有價值后，從國家、社會和廣大民眾的利益出發(fā)，應當鼓勵其推廣應用。專利權(quán)人為了獲得專利保護，必須向社會公開，并在一定時間之后成為公有技術(shù)。公開是為了在給予專利權(quán)人充分的法律保護的同時，使技術(shù)得以被社會公眾利用。所以對專利權(quán)的保護，存在著公開與保密的沖突，個人利益與社會利益的沖突。專利權(quán)人對專利權(quán)的行使需受公共利益的限制，其權(quán)利的行使不能有損于社會公共利益，不能損害他人的合法權(quán)益，因此只有經(jīng)國家專利主管機關依法授權(quán)才能夠產(chǎn)生專利權(quán)。
(3)專利權(quán)具有地域性
由于專利權(quán)的產(chǎn)生是以國家專利主管機關的授權(quán)為前提，因此，專利權(quán)也只能在授權(quán)國家的范圍內(nèi)獲得法律保護，而不具有域外效力。
(4)專利權(quán)具有顯著的時間性
專利權(quán)只在法律規(guī)定的期限內(nèi)有效，該期限屆滿之后被授予專利的發(fā)明創(chuàng)造即進入公有領域，成為社會公共財富，任何人均可自由利用。這是專利權(quán)區(qū)別于物權(quán)等其他民事權(quán)利的一個基本特征。
(5)專利權(quán)具有絕對排他性
由于專利權(quán)客體的非物質(zhì)性，為了使專利權(quán)人能夠?qū)崿F(xiàn)其經(jīng)濟利益，專利權(quán)被依法賦予一定期間內(nèi)的絕對排他效力。也就是說，在專利權(quán)有效期內(nèi)，除法律特別規(guī)定的情形之外，其他任何人未經(jīng)專利權(quán)人許可均不得實施其專利技術(shù)，否則必須承擔相應的法律責任。
商業(yè)秘密和專利具有一些共同的特點，存在著相互聯(lián)系，同時又存在著區(qū)別�？梢哉f，當專利技術(shù)尚未公開時就是商業(yè)秘密，而一旦專利技術(shù)被合法公開，專利技術(shù)就與商業(yè)秘密相分離。
無論是專利還是商業(yè)秘密，從本質(zhì)上來講，都是通過賦予企業(yè)團體某種技術(shù)壟斷來保護其對特定智力創(chuàng)作成果所享有的利益。只不過專利權(quán)人是依靠法律的直接規(guī)定取得排他性的使用權(quán)利，而商業(yè)秘密權(quán)利人則是通過自身的保護手段來獲取同樣的獨占使用。可以說，二者是有著不同機理的同一類制度。
2 商業(yè)秘密保護與專利保護之比較
2.1產(chǎn)生方式不同
依民法概念而言，商業(yè)秘密的取得屬于原始取得，基于權(quán)利人自身的合法勞動或其他正當手段取得的智力成果，是一種自然取得，一經(jīng)產(chǎn)生即已獲得，無須任何部門審批;專利權(quán)的取得除本身的智力成果的創(chuàng)造，還須依申請獲得，即必須經(jīng)專利局進行審查后決定，依法授予專利權(quán)。從這兩種權(quán)利產(chǎn)生方式進行比較，取得商業(yè)秘密權(quán)的門檻比取得專利權(quán)的門檻要低，其適用面更廣。
2.2構(gòu)成要件標準不同
授予專利權(quán)的發(fā)明和實用新型，應當具備新穎性、創(chuàng)造性和實用型。商業(yè)秘密則要求不為公眾所知悉、采取保密措施、能帶來經(jīng)濟利益并具有實用性這幾項條件�？偟膩碚f，商業(yè)秘密的條件要比專利寬松。不為公眾所知悉與新穎性有一定聯(lián)系，但不如新穎性要求得那樣嚴。
2.3受保護的地域不同
專利保護具有地域性，一個國家依照其本國專利法授予的專利權(quán)，僅在該國法律管轄的范圍內(nèi)有效，對其他國家沒有任何約束力，外國對其專利權(quán)不承擔保護的義務。而對商業(yè)秘密而言，只要其技術(shù)未被公知，商業(yè)秘密權(quán)利人在一個國家受到的保護，不影響同樣保護商業(yè)秘密的其他國家對該技術(shù)的保護。
2.4權(quán)利性質(zhì)不同
專利權(quán)是一種獨占權(quán)。專利技術(shù)公開后，專利權(quán)人依靠法律制止侵權(quán)行為，行使的是絕對權(quán)利。商業(yè)秘密權(quán)是相對權(quán)利，其禁止效力僅限于違法侵占，而不及于合法的取得手段。這種性質(zhì)的不同導致了訴訟中原被告的舉證責任大小也不同：專利權(quán)人起訴他人侵犯專利權(quán)，只要證明技術(shù)內(nèi)容相同，被告就要承擔侵權(quán)責任，而無論被告是否自行開發(fā)。被告即使正當獲得技術(shù)信息，也必須承擔侵權(quán)責任;在商業(yè)秘密訴訟中，被告只要證明了不存在商業(yè)秘密侵權(quán)行為，就不用承擔任何責任。
2.5受保護的技術(shù)領域不同
專利法所保護的是發(fā)明、實用新型與外觀設計。保護范圍明確而具體，容易界定，它所保護的是新的技術(shù)發(fā)明及工業(yè)設計，而商業(yè)秘密的保護范圍則廣得多，有的是可以獲得專利的技術(shù);有的是不能獲得專利的事項，如管理經(jīng)驗、信息匯編、財務報表、客戶名單、進貨渠道等商業(yè)信息，技術(shù)上的決竅、經(jīng)驗。
2、6受保護的技術(shù)內(nèi)容不同
商業(yè)秘密保護是比較靈活，往往會出現(xiàn)一項綜合技術(shù)，就可以構(gòu)成一個商業(yè)秘密整體。商業(yè)秘密權(quán)利人不能阻止他人通過合法途徑獲得或使用相同內(nèi)容的商業(yè)秘密，即同樣的商業(yè)秘密其權(quán)利主體可能不止一個。而專利申請有單一性要求，即要求不同性質(zhì)的技術(shù)、本質(zhì)不同的技術(shù)方案，只能各自申請專利。根據(jù)我國《中華人民共和國專利法》(以下簡稱《專利法》)第十一條規(guī)定，專利權(quán)人對其發(fā)明創(chuàng)造所享有獨占性的制造、使用、銷售、許諾銷售和進口的權(quán)利，專利權(quán)的獨占性決定了同一項專利只能有一個專利權(quán)人。
2.7受保護權(quán)利期限不同
專利的有效期是法定的，我國《中華人民共和國專利法》規(guī)定發(fā)明專利有效期是20年，實用新型、外觀設計專利有效期是10年(均從申請日起計算)。商業(yè)秘密持有人只要保證其技術(shù)信息的秘密性，則可以無限期適用。
2.8被侵權(quán)后法律后果不同
當專利侵權(quán)行為產(chǎn)生時，專利權(quán)人可依法請求有關機構(gòu)制止、處罰侵權(quán)行為。而商業(yè)秘密權(quán)人提起糾紛處理請求時，有關機構(gòu)必須對秘密性、價值性、保密性要件先行判斷，只有達到標準的才予于保護，所以保護也存在著不確定性。
根據(jù)以上分析可知，專利保護與商業(yè)秘密保護都是法律手段，各有所長所短之處。但是在很多情況下它們也是相互補充和轉(zhuǎn)化的。
3 商業(yè)秘密保護與專利保護方法的運用
3.1商業(yè)秘密保護的適用
在有些情況下，只要企業(yè)能夠采取適當?shù)谋Ｃ艽胧┦辜夹g(shù)創(chuàng)新成果不被泄露，就可以考慮采用技術(shù)秘密的方式加以保護。
(1)明顯不能適用專利保護的企業(yè)技術(shù)創(chuàng)新成果：如其不屬于專利法保護的主題;不具有專利性，盡管它商業(yè)價值可能較大。
(2)雖然可以獲得專利保護，但專利保護風險大，從技術(shù)、市場或經(jīng)濟方面分析，申請專利可能對競爭對手有利或?qū)ψ约翰o多大益處。這類情況有：①競爭對手能夠在研究專利說明書后輕易繞過的技術(shù)創(chuàng)新成果;②技術(shù)創(chuàng)新成果商業(yè)應用價值不大，申請專利會公開發(fā)明創(chuàng)造內(nèi)容，而對自己并無經(jīng)濟利益方面的好處;③技術(shù)創(chuàng)新成果經(jīng)濟壽命周期短，申請發(fā)明專利有可能出現(xiàn)等到授予時，該技術(shù)成果已有更先進的替代技術(shù)出現(xiàn)的情況。
(3)通過保密該技術(shù)，可以明顯得到長期的、無國界的獨占市場，而該技術(shù)很難被他人通過反向工程或其他途徑“破譯”，如“可口可樂”飲料配方。
3.2專利保護的適用
一般地說，如果某項創(chuàng)新成果具有專利性，構(gòu)成專利主題時，在下列情況下應盡量申請專利：
(1)從競爭角度考慮應申請專利的情形主要有：技術(shù)比較復雜、競爭對手難以繞過去的比較重要的技術(shù)創(chuàng)新成果，如企業(yè)的基本發(fā)明;通過申請專利能有效地控制競爭對手的技術(shù)創(chuàng)新成果的;企業(yè)的技術(shù)成果是形成對競爭對手的主要優(yōu)勢，有必要通過這個申請維持這一優(yōu)勢的。
(2)從技術(shù)開發(fā)難度的角度考慮應申請專利的情形主要有：競爭對手容易通過反向工程獲得該發(fā)明創(chuàng)造成果技術(shù)要點的;屬于那些市場潛力較大但創(chuàng)造性較低的發(fā)明創(chuàng)造成果，否則容易坐失商業(yè)機遇的。
(3)從法律利用角度考慮應申請專利的情形主要有：企業(yè)申請專利的目的不在于自己利用，而主要實施專利有償轉(zhuǎn)讓戰(zhàn)略時，有必要申請專利;考慮專利產(chǎn)品容易被他人仿制時也有必要。
(4)從市場角度考慮應申請專利的情況主要是對那些市場應用前景好，經(jīng)濟價值好的創(chuàng)新性成果，如藥品的研究(開發(fā)時間長，耗資巨大)，顯然應申請專利。
3.3兩者結(jié)合適用
另外，也有些常有的情況可以選擇專利技術(shù)與商業(yè)秘密結(jié)合使用。此種選擇策略為采專利技術(shù)保護與商業(yè)秘密保護所長，去其所短，適宜于一些大型復雜的技術(shù)。
(1)技術(shù)方案本身的性質(zhì)。一項技術(shù)方案其研究發(fā)現(xiàn)的難易，能否被反向工程獲得，都影響著對商業(yè)秘密保護與專利保護的選擇適用。如果該項信息是不易為一般的研究工作所發(fā)現(xiàn)，且該項信息并不能夠很輕易的被反向工程所獲得，那么就可以采取商業(yè)秘密的方式進行保護。反之，應采用專利權(quán)的方法，以防自己的開發(fā)與其落空。
(2)對于該技術(shù)方案的市場考量。我們可以從技術(shù)方案的生命周期及其效力的時代性兩方面考慮選擇使用商業(yè)秘密保護和專利保護。專利保護具有一定的時代性，存在時間較短;商業(yè)秘密本身具有很強的靈活性，對于商業(yè)秘密的保護貫穿于整的生產(chǎn)的所有過程。風險雖大，但是會有很高的利益。
(3)對于救濟途徑的考慮。不管是進行專利或者是商業(yè)秘密的運作，都會存在可能受到侵權(quán)的可能性。在這種情況之下，應當考慮到，對于該項信息技術(shù)，在受到侵害的時候，哪一種方式的救濟成本更低，程序更快捷。
結(jié)論
由此可見，作為保護技術(shù)方案的有效手段——商業(yè)秘密與專利制度在企業(yè)的技術(shù)管理中起著舉足輕重的作用。利用得當就會使企業(yè)受益，而不顧實際情況盲目選擇，以寸之所短比尺之所長，就會喪失自身優(yōu)勢，在競爭中處于不利地位。實踐中各種情況復雜多變，各種因素也交互纏繞，同時并存，企業(yè)往往要同時考慮多層因素，選擇最合適的方案才能使技術(shù)方案獲得最為可靠的保護。
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