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刑事上訴狀律師版
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刑事上訴狀律師版【1】
上訴人:張xx,男, 19xx年1月x日出生于河南xx作市,身份證號(hào):xxxxxxxxxxx,漢族,中專文化,系西山焦煤xx礦職工,住太原市萬柏林區(qū)河龍xxx煜小區(qū)xx號(hào)樓xx單元xxx號(hào)。
上訴人因危險(xiǎn)駕駛罪一案,不服山西省太原市迎澤區(qū)人民法院 (201xx)迎刑初字第9xx號(hào)刑事判決書的判決,現(xiàn)提出上訴。
上訴請(qǐng)求:
一、依法撤銷(2014)迎刑初字第xx號(hào)刑事判決書。
二、依法改判上訴人適用緩刑并降低罰金處罰。
事實(shí)與理由:
一、上訴人認(rèn)為該一審判決量刑以及罰金過重。
1、上訴人xxx系初犯,沒有前科。
上訴人平時(shí)一貫表現(xiàn)良好,無違法違紀(jì)行為及前科。
且此次并沒有造成交通事故以及人員損害的后果。
2、上訴人xxx自愿認(rèn)罪,能如實(shí)供述案件的相關(guān)事實(shí)。
上訴人積極主動(dòng)地協(xié)助公安交警部門調(diào)查工作,并對(duì)事發(fā)當(dāng)時(shí)的情況進(jìn)行回憶,能如實(shí)供述案件的相關(guān)事實(shí),聽從公安機(jī)關(guān)的安排,表現(xiàn)出良好的認(rèn)罪悔罪態(tài)度。
3、根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理醉酒駕駛機(jī)動(dòng)車刑事案件適用法律若干問題的意見》第四條、對(duì)醉酒駕駛機(jī)動(dòng)車的被告人判處罰金,應(yīng)當(dāng)根據(jù)被告人的醉酒程度、是否造成實(shí)際損害、認(rèn)罪悔罪態(tài)度等情況,確定與主刑相適應(yīng)的罰金數(shù)額。
上訴人在此次案件中,并沒有造成實(shí)際的損害且自愿認(rèn)罪同時(shí)上訴人家庭困難,是唯一提供生活來源的人,因此法院在判處罰金時(shí)應(yīng)考慮犯罪分子的經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)能力,故法院判處的罰金過高。
二 、請(qǐng)求上級(jí)人民法院對(duì)上訴人適用緩刑。
1、上訴人xxxx構(gòu)成危險(xiǎn)駕駛罪的行為應(yīng)在處拘役,并處罰金的量刑檔考慮量刑。
2、結(jié)合本案事實(shí)及根據(jù)上訴人xxxx的'實(shí)際情況,請(qǐng)求上級(jí)法院對(duì)上訴人xxx適用緩刑。
(1)上訴人xxxx除具備上述酌定從輕處罰情節(jié)外,還存在重重的家庭困難。
上訴人xxxx已結(jié)婚,家中有一個(gè)三歲多的兒子,其妻子是家庭主婦,無生活來源。
上訴人xxxx的父母,年老體弱,長(zhǎng)期吃藥,上訴人xxxxx是這個(gè)家庭中的唯一支持,且是生活的主要來源。
(2)上訴人xxxxx不具有社會(huì)危害性,對(duì)其適用緩刑符合法律規(guī)定。
上訴人具有從輕或者減輕處罰的酌定情節(jié),又不會(huì)有危害社會(huì)的可能性,符合緩刑條件,上訴人請(qǐng)求上級(jí)法院綜合本案事實(shí)情況,依法對(duì)上訴人適用緩刑。
綜上所述,鑒于上訴人認(rèn)罪態(tài)度好、又系初犯、主觀惡性小,不具有危害社會(huì)的可能性,上訴人請(qǐng)求上級(jí)法院充分考慮上訴人的一貫表現(xiàn)、認(rèn)罪態(tài)度、沒有造成實(shí)際損害的悔罪表現(xiàn),充分考慮本案的特殊性,給予上訴人xxxx從寬處罰。
上訴人希望上級(jí)法院能夠給予從輕、減輕處罰,給上訴人一個(gè)改過自新、重新做人的機(jī)會(huì)。
此致
太原市中級(jí)人民法院
上訴人:
刑事上訴狀【2】
上訴人(原審被告人):劉 ,男,漢族,38歲,身份證編號(hào): ,初中文化,河南省開封市 人,現(xiàn)住河南省開封市 街 號(hào)院 號(hào)樓 號(hào)。
上訴人因涉嫌合同詐騙罪一案,不服河南省永城市人民法院(2009)永刑初字第 號(hào)刑事判決,故提出上訴。
上訴請(qǐng)求
1.撤銷永城市人民法院(2009)永刑初字第 號(hào)刑事判決書。
2.改判被告人不構(gòu)成犯罪,不承擔(dān)刑事責(zé)任。
事實(shí)與理由
上訴人在本案中的地位決定上訴人無從知曉河南 文化投資有限公司(以下稱文化公司)無履行合同的能力。
文化公司為本案第一被告人丁 發(fā)起成立,在設(shè)立公司之時(shí),丁 向工商登記部門投送的各種資料及公司的設(shè)立過程,上訴人均不知曉。
上訴人開始只是丁 的一個(gè)司機(jī),后被丁 派到鄭州分公司任副經(jīng)理,從事的.都是按照丁 的指令做一些具體事務(wù),包括文化公司對(duì)外招標(biāo)的各種事宜,上訴人均不知曉,故上訴人沒有機(jī)會(huì)知道文化公司的資金運(yùn)作狀況。
再者,上訴人原來沒有從事過項(xiàng)目投資方面的工作,加上自身文化程度較低,也無能力判斷文化公司是否投資該項(xiàng)目的資金狀況。
但永城市人民法院(2009)永刑初字 號(hào)判決書認(rèn)定上訴人明知被告人丁 無履行能力,仍介紹被害人施工企業(yè)簽訂工程施工合同,騙取合同履約金,屬認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。
二、上訴人無非法占有的主觀目的,客觀上也沒有占有施工企業(yè)的錢財(cái)。
上訴人雖然介紹了兩家企家和文化公司簽訂了合同,但所收的這兩家企業(yè)的合同履行金,均按照丁 的指示,全部交給了丁 本人或匯到了丁 指定的帳戶上。
至今為止,上訴人為 文化公司工作時(shí)墊付的各項(xiàng)費(fèi)用6萬多元(已向法院提交證據(jù))也無著落。
客觀地說,上訴人本人也是本案的受害者,何來占有受害企業(yè)錢財(cái)之談,更談不上主觀上的占有。
綜上所述,永城市人民法院(2009)永刑初字第 判決書針對(duì)上訴人而言,查明事實(shí)不清,適用法律錯(cuò)誤,懇請(qǐng)二審法院本著實(shí)事求是,認(rèn)真負(fù)責(zé),有錯(cuò)必究的工作態(tài)度,給上訴人一個(gè)公平的判決。
此致
商丘市中級(jí)人民法院
上訴人:劉
代理律師:陳奎
刑事上訴狀【3】
上訴人:李莊,男,1961年--出生,漢族
戶籍所在地:河北省石家莊市==號(hào),經(jīng)常居住地:北京市海淀區(qū)--號(hào),現(xiàn)在押于重慶市第二看守所
上訴人因辯護(hù)人偽造證據(jù)、妨害作證一案,不服重慶市江北區(qū)人民法院(2009)江法刑初字第711號(hào)刑事判決,現(xiàn)依法提起上訴。
上訴請(qǐng)求:
1、撤銷(2009)江法刑初字第711號(hào)刑事判決,依法改判上訴人無罪。
2、貴院通過重慶市高級(jí)法院,請(qǐng)示最高法院針對(duì)《刑法》第306條第307條釋法,據(jù)以界定該罪系屬結(jié)果犯或行為犯。
3、貴院通過重慶市高級(jí)法院,請(qǐng)示最高法院釋法,據(jù)以界定辯護(hù)律師向被告人宣讀或出示同案人口供是否違法。
事實(shí)與理由:
一、一審判決程序違法。
1、一審判決未依法決定和送達(dá)上訴人提出的公訴人回避、審判長(zhǎng)回避、審判員回避的申請(qǐng),同時(shí)剝奪上訴人申請(qǐng)復(fù)議的權(quán)利。
2、一審判決未依法提押或拘傳上訴人已申請(qǐng)到庭作證的證人出庭作證。
3、一審判決缺少前置程序,本末倒置。
依法應(yīng)在龔剛模案終審判決后庭審。
4、一審判決送達(dá)前,公訴人庭審宣讀的未提交法院、拒絕出示、承諾在休庭后三日內(nèi)提交法院的若干證人證言至今未提交,對(duì)這些證言的真實(shí)性、合法性尚未經(jīng)過上訴人、辯護(hù)人質(zhì)證,而一審據(jù)此作出一審判決。
5、本案公訴人幺寧系重慶市檢察院第五分院檢察員,根據(jù)《檢察官法》第十四條之規(guī)定,幺寧依法不能同時(shí)在江北區(qū)檢察院任職,故幺寧依法不能擔(dān)任本案的公訴人。
顯然,幺寧參與本案的審查起訴和出庭公訴均存在違法情形。
6、其它(詳見二審辯護(hù)詞)。
二、一審判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。
1、一審判決公然回避辯護(hù)人對(duì)一審證據(jù)的核心異議。
2、一審判決無視公訴人未能依法舉示定罪必須具備的上訴人偽造的“證據(jù)”,在公訴機(jī)關(guān)舉證不能的情形下認(rèn)定上訴人構(gòu)成偽造證據(jù)、妨害作證罪。
3、一審判決無視公訴機(jī)關(guān)出示的及未出示的證據(jù)明顯存在虛假、違法、矛盾及自相矛盾,依舊承繼公訴機(jī)關(guān)的不能自圓其說的觀點(diǎn),依據(jù)上述不能作為定案根據(jù)的證據(jù)認(rèn)定上訴人構(gòu)成犯罪。
4、一審判決無視龔剛模等證人證言之若干矛盾和多種說法,甚至不顧龔剛模在涉黑案庭審時(shí)已然翻供拒不承認(rèn)其為黑暗社會(huì)團(tuán)伙老大及多宗罪行的事實(shí),認(rèn)定上訴人教唆翻供。
一審判決無視辯護(hù)人舉示的、由偵查機(jī)關(guān)提取的龔剛模在認(rèn)識(shí)李莊之前多次供述“自己被敲詐”的白紙黑字的供述,公然認(rèn)定龔剛模未言被敲詐,并據(jù)此認(rèn)定上訴人編造龔剛模被敲詐的虛假證言,進(jìn)而認(rèn)定上訴人申請(qǐng)證人出庭作證即構(gòu)成偽證罪。
一審判決無視上訴人介入龔剛模案時(shí)該案已進(jìn)入刑事訴訟第三階段,即審判階段。
此時(shí)證據(jù)已關(guān)門,已不存在警察再行偵查取證之可能,上訴人不可能指使龔剛?cè)A安排保利公司員工向警察作任何偽證。
況且,龔剛?cè)A自相矛盾的證言又證實(shí)上訴人是讓龔剛?cè)A安排員工遣散,以免作證。
5、其它事實(shí)認(rèn)定錯(cuò)誤(詳見二審辯護(hù)詞)。
三、一審判決適用法律錯(cuò)誤。
1、一審判決承襲公訴人的定論,任意解釋《刑法》306條為行為犯,此舉屬無權(quán)解釋,據(jù)此判決必然誤判。
2、《刑法》306條第二款是對(duì)該條第一款之注釋與說明,即必須有疑似偽造的證據(jù)出現(xiàn),方有可能構(gòu)成本罪。
故,《刑法》306條應(yīng)為結(jié)果犯而非行為犯。
退一步,即使可以解釋為行為犯,則本罪行為既遂或成就的標(biāo)志,也必須要有疑似偽造的證據(jù)出現(xiàn),本案核心問題是公訴人也承認(rèn)沒有疑似偽證出現(xiàn)。
3、一審判決以公訴人出示或拒絕出示的明顯或虛假或違法或矛盾的'證言證據(jù)認(rèn)定事實(shí)無法可依,且與《刑事訴訟法》沖突。
4、一審判決認(rèn)為偵查機(jī)關(guān)在看守所拘留證人取證,然后繼續(xù)拘留證人,仍屬合法收集證據(jù),無法可依,且與《刑事訴訟法》沖突。
5、一審判決對(duì)辯護(hù)人根據(jù)事實(shí)、依據(jù)法律提出的上訴人無罪的辯護(hù)意見一概不予采信無法可依。
6、龔剛模案尚未庭審,其偵查、起訴兩階段均無上訴人介入。
一審判決憑空認(rèn)定司法機(jī)關(guān)的正常訴訟活動(dòng)受到上訴人妨害,既無事實(shí)根據(jù),亦無法律依據(jù)。
7、其它法律適用錯(cuò)誤(詳見二審辯護(hù)詞)。
四、特別提示
1、一審判決未查明和認(rèn)定龔剛模是否被刑訊逼供。
一審法庭首先應(yīng)查明龔剛模是否被刑訊逼供,如果龔剛模存在被刑訊逼供情形,則李莊就是根據(jù)《律師法》維護(hù)犯罪嫌疑人合法權(quán)益的職責(zé),而提示龔剛模在庭審時(shí)推翻原在偵查階段因各種原因和壓力所做的不真實(shí)供述。
如此則李莊的偽造證據(jù)、妨害作證罪的基礎(chǔ)即不復(fù)存在。
需要向二審法庭說明的是,關(guān)于發(fā)生刑訊逼供來自于龔剛模的自述,刑訊逼供的情節(jié)完整細(xì)致到有具體的時(shí)間階段、地點(diǎn)、實(shí)施人姓名、情節(jié)、時(shí)間、實(shí)施期間曾制止刑訊逼供人的姓名和職務(wù)、治傷醫(yī)生的姓氏、性別。
其自述內(nèi)容自然連貫。
任何有判斷力的律師甚至自然人,都很難懷疑這些情節(jié)是在有辦案人員在場(chǎng)情況下,由于李莊的突然眨眼暗示,而引起龔剛模突然起意的完整、連貫、有聲有色的編造,除非龔剛模是故事大王。
有報(bào)道在此后龔剛模案的審理中,同案34名被告中實(shí)際還有多名被告聲稱受到類似的刑訊逼供。
實(shí)際辯護(hù)人在李莊案一審開庭前也已獲知上述龔剛模陳述或編造的被刑訊逼供情節(jié),但是出于本案已被媒體廣泛關(guān)注和報(bào)道以及一審開庭有眾多媒體旁聽的原因,辯護(hù)人基于對(duì)重慶掃黑除惡斗爭(zhēng)整體大局負(fù)責(zé)等因素考慮,特別沒有對(duì)此項(xiàng)證據(jù)進(jìn)行舉證也未對(duì)外披露相關(guān)情況。
在二審階段,辯護(hù)人也不準(zhǔn)備披露,但將通過組織渠道向有關(guān)部門報(bào)告。
一審判決以“對(duì)質(zhì)證意見的評(píng)判”取代認(rèn)定是否發(fā)生刑訊逼供,以“重慶法醫(yī)驗(yàn)傷所出具的司法鑒定檢驗(yàn)報(bào)告不能證明龔剛模被刑訊逼供,且龔剛模本人供述未受到刑訊逼供”回避認(rèn)定是否存在刑訊逼供太過輕率,如此而實(shí)際忽略了關(guān)鍵事實(shí)。
盡管司法驗(yàn)傷報(bào)告確實(shí)不能直接證明龔剛模被刑訊逼供,但其結(jié)論“龔剛模(除左腕外)未見確切傷情”,起碼證明龔剛模左腕確有傷情,進(jìn)而與龔剛模向李莊陳述“被吊打多日”情節(jié)及證據(jù)對(duì)應(yīng)。
李莊對(duì)發(fā)生刑訊逼供產(chǎn)生的合理懷疑,除根據(jù)龔剛模自述外,也因確實(shí)曾看到了傷情。
2、一審判決未查明認(rèn)定李莊是故意偽造證據(jù),還是因龔剛模被刑訊逼供的陳述產(chǎn)生合理懷疑。
《刑法》第三百零六條是故意犯罪,法庭應(yīng)該查明認(rèn)定李莊是否存在犯罪故意。
根據(jù)本案公訴機(jī)關(guān)證據(jù),可以確定李莊會(huì)見龔剛模時(shí)的原話是:“從筆錄看出刑訊逼供的現(xiàn)象”,進(jìn)而詢問龔剛模是否發(fā)生刑訊逼供,龔剛模關(guān)于受到刑訊逼供的陳述由此引起。
李莊的上述詢問屬于正常履行律師職責(zé)。
龔剛模此前并不是早有黑暗社會(huì)打砸等惡劣行徑的惡徒,打黑斗爭(zhēng)前龔剛模有多年正當(dāng)生意,其本人是企業(yè)主,甚至被商業(yè)界稱為摩托車銷售奇才,龔剛模突然由商業(yè)界的奇才轉(zhuǎn)變?yōu)楸环Q為“殺人生產(chǎn)隊(duì)”的黑暗社會(huì)組織第一號(hào)案犯的過程和原因是律師正常辯護(hù)中需要關(guān)注的。
李莊是出于職業(yè)感覺和合理懷疑而進(jìn)行詢問,李莊沒有故意偽造證據(jù)的動(dòng)機(jī),上述詢問不構(gòu)成威脅、引誘,更不構(gòu)成教唆。
李莊與龔剛模存在先問后答的關(guān)系,有關(guān)龔剛模被刑訊逼供的情節(jié)全部是來自于龔剛模陳述,而不是李莊的編造。
要說明的是,在辯護(hù)人辦理李莊案期間,獲知龔剛模自述被刑訊逼供的過程、情節(jié)和具體細(xì)節(jié)后,也自然產(chǎn)生了是否發(fā)生刑訊逼供的合理懷疑。
辯護(hù)人由此聯(lián)想推及李莊同樣作為辯護(hù)律師,因?yàn)辇弰偰>唧w、生動(dòng)的陳述,還看到其手腕的傷痕,進(jìn)而引發(fā)是否發(fā)生刑訊逼供的懷疑,是正常合理的辯護(hù)人反應(yīng)。
辯護(hù)人認(rèn)為,李莊起碼是因龔剛模自述或編造的刑訊逼供情節(jié)太具體和逼真,由此產(chǎn)生職業(yè)性的合理懷疑,進(jìn)而試圖查明事實(shí)真相,以獲得相應(yīng)的證明。
由此李莊詢問曾長(zhǎng)期供職于公安部門的吳家友,能否尋找知情辦案人員作證,也只是為了查明是否發(fā)生刑訊逼供的事實(shí)。
因此李莊的行為動(dòng)機(jī)是出于職業(yè)性合理懷疑而試圖求證,并無偽造證據(jù)的動(dòng)機(jī)。
而根據(jù)《刑法》第三百零六條,辯護(hù)人不是有意偽造的,不屬于偽造證據(jù)。
一審判決未查明李莊并無偽造證據(jù)的故意,未查明李莊思想、言行均是出于合理懷疑的重要事實(shí)和情節(jié)。
3、一審判決對(duì)李莊指使吳家友賄買警察的認(rèn)定存在錯(cuò)誤。
李莊詢問吳家友能否尋找知情警察作證的性質(zhì),與指使吳家友賄買警察作偽證的性質(zhì)完全不同,也與《刑法》第三百零六條有關(guān)威脅、引誘證人違背事實(shí)改變證言或者作偽證的構(gòu)成要件完全不同。
2009年12月16日經(jīng)重慶辦案機(jī)關(guān)特批中國(guó)青年報(bào)對(duì)吳家友的采訪報(bào)道是:“11月下旬,我和李莊、龔云飛、馬曉軍幾個(gè)人在大浪淘沙酒店的大廳商量,李莊讓我找公安作假證,說看到或曾經(jīng)對(duì)龔剛模實(shí)行過刑訊逼供。
龔云飛跟我說,會(huì)花錢把事情擺平。
我那時(shí)候就斷然拒絕了。
”
由此報(bào)道起碼可以確定,表示“賄買”警察意思的主體并不是李莊,而是龔云飛。
而一審判決列示的公訴方證據(jù)21號(hào)吳家友證言,卻對(duì)此節(jié)關(guān)鍵事實(shí)改變?yōu),“李莊讓他去找?guī)讉(gè)參加龔剛模審訊的或是看到龔剛模審訊的警察出來作證,證明龔剛模被刑訊逼供了,最好找?guī)讉(gè)參加龔剛模審訊的警察來出庭作證,李莊說要是能找到警察出庭作證,花幾百萬元也可以。
當(dāng)時(shí)龔云飛也在場(chǎng)。
他沒有去找”。
吳家友此時(shí)證言與此前對(duì)中國(guó)青年報(bào)采訪時(shí)的陳述有了微妙和關(guān)鍵的改變。
由于吳家友被重慶辦案機(jī)關(guān)拘留,也未出庭作證,辯護(hù)人無法判斷和設(shè)想?yún)羌矣言谇昂髢纱侮愂鲋谐霈F(xiàn)關(guān)鍵性變化,將表示“賄買警察”的主體由龔云飛變換為李莊的原因,但法庭有責(zé)任對(duì)吳家友前后矛盾的陳述進(jìn)行判斷。
可以確定的是,李莊在此節(jié)事實(shí)上,既未發(fā)生“威脅、引誘潛在警察證人”的結(jié)果,也沒有行為,只有語言,李莊甚至都不可能接觸潛在警察證人。
此節(jié)事實(shí)不符合《刑法》第三百零六條,威脅、引誘證人違背事實(shí)改變證言或者作偽證的構(gòu)成要件。
五、請(qǐng)二審法院依法糾正一審判決的若干錯(cuò)誤,依法撤銷一審判決,以免一審錯(cuò)誤判決繼續(xù)影響倍受群眾擁護(hù)的重慶依法打黑的正面效果。
此致
重慶市第一中級(jí)人民法院
上訴人:李莊
2010年1月18日
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