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淺議網(wǎng)絡時代背景下的法學理論的論文
網(wǎng)絡犯罪的持續(xù)增長與變異，以及所導致的對傳統(tǒng)法律體系與規(guī)則的沖擊，逐漸成為立法者、司法者和理論研究者共同關注的課題。要同等重視現(xiàn)實空間和網(wǎng)絡空間的建設；從法律制裁和技術防控兩方面維護網(wǎng)絡秩序的穩(wěn)定；要以維護國家利益和民族利益為核心，實現(xiàn)法學理論和法律規(guī)則的與時俱進。
互聯(lián)網(wǎng)開創(chuàng)了人類生活的新時代，也迎來了法律變革的新契機。網(wǎng)絡的技術架構與規(guī)則架構是互聯(lián)網(wǎng)賴以維序的兩個重要支柱，前者塑造了網(wǎng)絡的世界，后者則將網(wǎng)絡改造為人類活動的規(guī)范與秩序的世界。不過，網(wǎng)絡所帶來的不僅僅是合法的利益增長，更有違法與失序的利益分配。近些年來，網(wǎng)絡犯罪的持續(xù)增長、進化與變異，以及所導致的對傳統(tǒng)法律體系與規(guī)則的沖擊，逐漸成為立法者、司法者和理論研究者共同關注的重大時代性課題。
要同等重視現(xiàn)實空間和網(wǎng)絡空間
交互性、虛擬性和無限延展性是網(wǎng)絡空間區(qū)別于傳統(tǒng)世界的巨大特點，由此也催生了互聯(lián)網(wǎng)完全“自由”的理論，這種觀點在互聯(lián)網(wǎng)誕生之初一度甚囂塵上。在互聯(lián)網(wǎng)誕生之初，政府對互聯(lián)網(wǎng)確實懷著巨大的寬容之心，傳統(tǒng)法律規(guī)則也沒有及時延伸進網(wǎng)絡空間，但是到了今天，就必須要將網(wǎng)絡空間的法律建設放在與現(xiàn)實空間同等重要的地位上，甚至要付出更多的精力去關注網(wǎng)絡，防止網(wǎng)絡成為立法、司法和法學研究的“軟肋”，防止網(wǎng)絡成為危害國家安全、社會穩(wěn)定的空間和平臺。網(wǎng)絡空間也是利益空間，應當受到法律的規(guī)制。法學論文范文有利益的地方，就應當有規(guī)則的存在。法律實質(zhì)上是一種利益調(diào)控機制，法律表達利益、建立權利義務關系、平衡利益沖突，通過法律責任的方式，使侵害利益的人受到懲罰，使受到損害的人得到彌補和補償，重建利益格局。
網(wǎng)絡空間既是一個虛擬的空間，也是一個現(xiàn)實的利益載體。首先，網(wǎng)絡潛藏的巨大經(jīng)濟利益需要法律保護�；ヂ�(lián)網(wǎng)是新經(jīng)濟的推進器，在世界各國的經(jīng)濟中占有越來越大的比重，并且發(fā)展極其迅猛。中國電子信息產(chǎn)業(yè)發(fā)展研究院預測，未來5～10年，我國電子商務將有5～10倍的成長空間，預計到2015年，電子商務網(wǎng)上消費者將從2009年的1.5億人增長至5億人，電子商務網(wǎng)上零售交易額將從2009年的2630億增長至2萬億元，占社會消費品零售總額的比例將從2009年的2.1%增至7%。屆時，我國將形成全球最大規(guī)模的電子商務服務體系，擁有世界第一的電子商務應用規(guī)模。網(wǎng)絡蘊藏著如此巨大的經(jīng)濟規(guī)模，很難想象它整體游離于法律之外會是什么樣子。
其次，網(wǎng)絡對國家和社會具有的秩序價值，更加凸顯了法律介入的必要性。根據(jù)中國互聯(lián)網(wǎng)信息中心的最新統(tǒng)計，截至2010年底，我國網(wǎng)民規(guī)模達到4.57億人，較2009年底增加7330萬人，互聯(lián)網(wǎng)普及率攀升至34.3%，較2009年提高了5.4個百分點，這一比例在大中城市和經(jīng)濟發(fā)達地區(qū)更高。網(wǎng)絡實現(xiàn)了由“信息媒介”向“生活平臺”的轉(zhuǎn)換。網(wǎng)絡開始由“虛擬性”向“現(xiàn)實性”過渡，網(wǎng)絡行為不再單純是虛擬行為，它被賦予了越來越多的社會意義，無論是電子商務還是網(wǎng)絡社區(qū)，網(wǎng)絡已經(jīng)逐漸形成自身的社會結構，并對現(xiàn)實空間形成了巨大的輻射效應。例如，發(fā)生在日本的核泄露事故經(jīng)過網(wǎng)絡的不斷傳播、放大，最終在我國演變?yōu)槿珖缘氖雏}哄搶事件。
傳統(tǒng)法律全面滯后于網(wǎng)絡發(fā)展，理應加強研究。令人尷尬的客觀事實是：一方面，網(wǎng)絡技術的更新帶動著網(wǎng)絡犯罪的快速發(fā)展與持續(xù)變異；而另一方面，相應的法律規(guī)則卻需要長時間的醞釀才會出臺。也就是說，當立法者、理論研究者終于把握住網(wǎng)絡中某一類型的犯罪特性并提出相應解決方案時，卻發(fā)現(xiàn)它已經(jīng)被新的犯罪樣式所取代。由此導致的尷尬是，新的法律規(guī)則剛一生效即在事實上宣告無效，新的理論研究成果剛一面世就面臨著退市。傳統(tǒng)的法律規(guī)則和法學理論在信息時代全面滯后，難以照搬、套用于網(wǎng)絡空間。網(wǎng)絡空間中的違法、犯罪行為10余年來爆發(fā)式增長，它的實際危害和現(xiàn)實中的違法、犯罪并無差異，而最終受到法律追究的比例卻低的驚人，網(wǎng)絡幾乎成為技術暴徒的“棲息地”和“歡樂谷”。
自2006年以來，中國的犯罪總量持續(xù)在高位運行，年平均在470萬起左右。而網(wǎng)絡犯罪的發(fā)案率，根據(jù)業(yè)內(nèi)的最保守估計，應當是兩倍于這一數(shù)字。但是，網(wǎng)絡犯罪的立案量年均不超過3000起，起訴和有罪判決量，年均不過百余起。進入司法視野中的網(wǎng)絡犯罪數(shù)量過少，導致立法的反應速度極為遲緩。網(wǎng)絡技術和網(wǎng)絡犯罪的新陳代謝速度之快，已經(jīng)遠遠超過了人們的想象。網(wǎng)絡犯罪現(xiàn)象層出不窮，而立法和刑法理論對之的回應卻軟弱無力，對于理論研究者來說，這一事實值得警醒。
實際上，在信息化時代，不僅傳統(tǒng)刑事法律規(guī)范之于網(wǎng)絡空間的脫節(jié)是全方位的，甚至整個中國法律、中國法學也因為無視網(wǎng)絡空間而開始逐漸和現(xiàn)實相脫節(jié)。在網(wǎng)絡空間與現(xiàn)實空間的法律體系不均衡的情況下，只有更加重視網(wǎng)絡法學的發(fā)展，才能達到網(wǎng)絡空間和現(xiàn)實空間同等重視的程度。
要同等重視法律制裁和技術防控
網(wǎng)絡時代是信息技術的時代，網(wǎng)絡空間是由信息技術建構出來的空間，同樣，網(wǎng)絡犯罪主要以技術犯罪為表現(xiàn)形式。維護網(wǎng)絡空間的安全，技術的作用前所未有地凸現(xiàn)出來。但是，在這種情況下，畢業(yè)論文 仍然不可忽略法律制裁在打擊網(wǎng)絡犯罪方面的獨特功能。單純技術防控具有顯著的缺陷與局限。法學論文題目網(wǎng)絡中的犯罪主要包括直接侵害網(wǎng)絡的犯罪和以網(wǎng)絡為犯罪媒介的犯罪兩種類型。其中，前者直接損害了網(wǎng)絡的信息和系統(tǒng)安全，歷來是網(wǎng)絡安全建設關注的重點。犯罪的技術性特征是網(wǎng)絡犯罪的顯著特征。無論是非法入侵他人計算機信息系統(tǒng)，復制、添加、刪改他人計算機信息系統(tǒng)的數(shù)據(jù)資源，還是盜竊他人的賬號，抑或?qū)λ擞嬎銠C進行非法控制，乃至制作計算機病毒和木馬的行為，無一不需要高超的技術才能實現(xiàn)。在網(wǎng)絡中，技術能力是衡量個人行動能力的標尺。
防守嚴密的美國電腦系統(tǒng)是世界各國網(wǎng)絡不法分子最青睞的攻擊對象，而該系統(tǒng)經(jīng)常有被入侵成功的案例。通常而言，技術防控做的越差，系統(tǒng)的安全指數(shù)就越低，系統(tǒng)被侵入和破壞的可能性就越大，因此，進行技術升級、加強技術防控措施就成為維護網(wǎng)絡安全的首選。但是單純的技術防控具有明顯的局限：首先，信息技術的快速發(fā)展催生了幾乎無窮盡的犯罪技術，技術防控措施對此疲于應對。一方面，網(wǎng)絡空間中病毒和木馬更新的速度已經(jīng)到了令人乍舌的地步，而技術防控措施只能立足于已有的經(jīng)驗教訓，它對新的攻擊手段和破壞措施的防御能力有限。同時，技術防控做的越好，它受到攻擊的可能性就越大，因為總有一些自命不凡的網(wǎng)絡不法分子想以此檢驗自己的技術實力。就它建立的初衷而言，這不能不說是個巨大的諷刺。
其次，計算機信息系統(tǒng)是分散的，技術防控也是獨立的，為了實現(xiàn)幾乎不可能實現(xiàn)的網(wǎng)絡安全，很多的系統(tǒng)都在做升級，但是，技術防控措施做的越好，它的自身體系就越為復雜，實際上也就更加脆弱和更容易崩潰。法律制裁與技術防控不可相互替代。互聯(lián)網(wǎng)時代的信息安全，離不開法律和技術兩種手段的并用，它們不可相互替代、不可偏廢。首先，技術防控著眼于事前之預防，法律制裁著眼于事后之懲戒。在維護網(wǎng)絡安全方面，技術防控是針對未受侵害的系統(tǒng)的保護，是法律介入之前的積極保護，它起到防范網(wǎng)絡犯罪的第一道防線的作用。充分有效的技術防御已經(jīng)可以將多數(shù)網(wǎng)絡犯罪拒之門外，是對潛在犯罪分子的技術威懾；而法律制裁則是針對潛在犯罪分子的心理威懾、社會威懾。法律制裁著眼于事后行為之懲戒，通過對犯罪分子迅速、有效地懲罰，達到阻遏再犯的目的。法律制裁是防范網(wǎng)絡犯罪的第二道防線。
技術與法律共同構成了打擊網(wǎng)絡犯罪的綜合性梯度化處理措施。其次，技術防控針對孤立的系統(tǒng)安全，具有很強的個性化特征，而法律制裁針對網(wǎng)絡安全整體，具有一體通行的效力。法律制裁是技術防控的后盾，離開了法律規(guī)制，嚴格的技術防控反而會引來越頻繁的網(wǎng)絡犯罪。法學絡安全這架馬車的行駛軌跡和速度，在一定程度上超出了法學家和技術專家的單方操控能力與駕駛水平，它的平穩(wěn)行駛需要法律和技術兩根韁繩。技術部門和立法、司法機關不能再各自為戰(zhàn)，技術防控只有和嚴厲、及時的法律制裁雙管齊下，才能有效維持網(wǎng)絡秩序的穩(wěn)定。
要同等重視國內(nèi)網(wǎng)絡法和國際網(wǎng)絡法
過去百年，中國的立法、司法和理論研究，基本上是在“繼承傳統(tǒng)”和“法律移植”之間尋找平衡，更多的是“拷貝”和復制，間或有零星的尋求法律傳統(tǒng)，幾乎沒有過法律輸出的想法和實際嘗試。伴隨著中國參與國際競爭程度的加深，以及中國整體實力的躍升，努力構建適應中國發(fā)展所需要的國際規(guī)則，已經(jīng)是一個現(xiàn)實而迫切的任務。在法律全球化時代，法律規(guī)則是一個國家國際話語權的重要載體，因此，法律輸出將成為整個中國法學界都必須正視的現(xiàn)實和逐步探索的任務。網(wǎng)絡空間的法律規(guī)則（包括刑法規(guī)則），對于世界各國而言都處于一個正在摸索、探索的階段，具有生命力的法律理念和規(guī)則還不多見，東、西方目前處于同一起跑線上，這也給了中國法律追趕、超越西方的機會。
因此，率先建立網(wǎng)絡法律研究的學術優(yōu)勢，就有可能搶得輸出網(wǎng)絡法律規(guī)則的先機，也有可能防止目前一些發(fā)達國家利用國內(nèi)法、技術霸權試圖再次形成有利于自身的國際法慣例和規(guī)則的企圖。中國法律、中國法學的時代轉(zhuǎn)型，應當以維護國家利益和民族利益為核心，實現(xiàn)法學理論和法律規(guī)則的輸出。
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