關(guān)于對擬定《勞動合同法》的認(rèn)識

　　一、《勞動合同法》的突破

　　《勞動合同法》在很大程度上吸收了各方面的意見和建議，在很多方面有所突破和進(jìn)步，體現(xiàn)了近年來我國在勞動合同法理論研究和實(shí)踐探索的成果，相信對今后的勞動合同制度和勞動關(guān)系的調(diào)整將起到積極的作用。其突破和亮點(diǎn)我認(rèn)為較突出地體現(xiàn)在以下方面：

　　1、擴(kuò)大了勞動合同法的適用范圍

　　以往的草案中，勞動合同法的適用范圍，多以列舉的方式規(guī)定，存在掛一漏萬的弊病，特別是勞動關(guān)系是極為活躍的、變動性較強(qiáng)的關(guān)系。該稿采用了在總則中界定勞動關(guān)系，再運(yùn)用列舉和概括相結(jié)合的方式，將勞動合同適用的主體確定下來。不僅擴(kuò)大了適用范圍，適應(yīng)了今后勞動關(guān)系的發(fā)展，同時(shí)避免了列舉無法窮盡的弊端，最大限度地將用人單位和勞動者納入勞動合同法的適用范圍中。

　　2、肯定了訂立勞動合同的口頭和行為默示方式

　　由于勞動法中規(guī)定勞動合同只能以書面的方式訂立，導(dǎo)致實(shí)踐中大量事實(shí)勞動關(guān)系無法依法調(diào)整，勞動爭議層出不窮，勞動關(guān)系極不穩(wěn)定。該稿正視了勞動關(guān)系的特殊性，在第十一條將未訂立書面合同但事實(shí)形成勞動關(guān)系的視同勞動合同并納入勞動合同法，為處理這類關(guān)系，消除這類關(guān)系帶來的隱患，保護(hù)勞動者權(quán)益提供了法律依據(jù)。

　　3、在多方面區(qū)分了固定期限勞動合同和無固定期限勞動合同

　　在固定期限勞動合同和無固定期限勞動合同方面，該稿作了較大突破：如合同期限，有固定期限勞動合同的期限最長不得超過三年;合同不同的解除條件有固定期限勞動合同作為預(yù)見性很強(qiáng)的合同，要求當(dāng)事人嚴(yán)格履行，非經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商一致不得解除。用人單位在勞動者無過錯(cuò)的情況下可以解除無固定期限勞動合同，但不能解除有固定期限勞動合同;合同解除的補(bǔ)償金的標(biāo)準(zhǔn)，無固定期限勞動合同每滿一年支付一個(gè)月工資;有固定期限和以完成一定工作為期限的勞動合同每滿一年支付兩個(gè)月工資;特別是合同終止的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)囊?guī)定，有固定期限勞動合同終止，用人單位未與勞動者續(xù)訂勞動合同，應(yīng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。這些規(guī)定對鼓勵(lì)和促使用人單位簽訂無固定期限勞動合同，促進(jìn)勞動關(guān)系的穩(wěn)定，防止勞動合同的短期化現(xiàn)象的蔓延具有積極的意義。

　　4、非全日制勞動合同和勞務(wù)派遣

　　非全日制的靈活就業(yè)和勞務(wù)派遣是近年來發(fā)展較快的新型勞動關(guān)系。以往由于缺少法律規(guī)制，這類勞動關(guān)系中的勞動者權(quán)益經(jīng)常受到侵犯，一些用人單位甚至將勞務(wù)派遣作為降低用工風(fēng)險(xiǎn)、逃避勞動法責(zé)任的形式。該稿對這兩種用工形式作了專章規(guī)定，對于促進(jìn)靈活就業(yè)，防范用人單位以此侵犯勞動者權(quán)益，以及處理由此發(fā)生的勞動爭議都具有重要的作用。

　　二、對幾個(gè)問題的認(rèn)識

　　1、關(guān)于勞動合同法的立法宗旨

　　該稿第一條為立法宗旨，“為了調(diào)整勞動關(guān)系，規(guī)范勞動合同，維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)社會協(xié)調(diào)發(fā)展，制定本法�！眲趧雍贤�法的立法宗旨，是勞動合同法的靈魂，反映出該法的價(jià)值取向和主導(dǎo)思想。認(rèn)識這一問題，應(yīng)明確勞動合同法與勞動法的關(guān)系以及勞動合同法的區(qū)別。由于勞動法調(diào)整的勞動關(guān)系兼有平等關(guān)系和隸屬關(guān)系、兼有人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系的特征，勞動法的性質(zhì)不再屬于公法或私法的范疇，而是屬于社會法的范疇。社會法的價(jià)值目標(biāo)即在于通過保護(hù)弱者的合法權(quán)益以維護(hù)社會公平與正義。因此，勞動法的立法宗旨突出維護(hù)勞動者合法權(quán)益。勞動合同制度是勞動法的核心，勞動合同法自然屬于勞動法，其立法宗旨當(dāng)然要以勞動法為準(zhǔn)，體現(xiàn)對勞動者的傾斜保護(hù)，而不是在形式上公平維護(hù)當(dāng)事人雙方的合法權(quán)益。事實(shí)上，勞動合同法的內(nèi)容已充分體現(xiàn)了這一點(diǎn)。明確這一點(diǎn)，對勞動合同法的內(nèi)容、理解和適用關(guān)系重大。

　　2、關(guān)于勞動合同的無效

　　由于勞動合同與經(jīng)濟(jì)合同在調(diào)整關(guān)系及性質(zhì)上的不同，對勞動合同的無效不應(yīng)簡單地照搬合同法關(guān)于無效合同的確認(rèn)，而應(yīng)持謹(jǐn)慎的態(tài)度，嚴(yán)格限制勞動合同無效特別是全部無效的條件。該稿規(guī)定勞動合同無效的情形：(一)勞動合同約定的勞動條件和勞動報(bào)酬等內(nèi)容低于國家和集體合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)的;(二)損害國家、社會公共利益的。第一種情況不當(dāng)然導(dǎo)致勞動合同全部無效，而第二種情況規(guī)定得過于寬泛，實(shí)踐中難有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)予以確認(rèn)。

　　該稿規(guī)定了勞動合同的撤銷權(quán)，應(yīng)當(dāng)看到有進(jìn)步意義。但勞動合同與經(jīng)濟(jì)合同的不同，使得撤銷權(quán)在行使上也必然會有很大差異，特別是在撤銷權(quán)消滅的規(guī)定上，采用了合同法的規(guī)定，即在具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán);具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。由于勞動合同當(dāng)事人存在的不平等關(guān)系，加之就業(yè)帶來的沉重壓力，勞動者要想行使撤銷權(quán)比較困難，而一旦不行使，一年的撤銷期滿，則撤銷權(quán)消滅，勞動者將不得不接受顯失公平的勞動合同，這顯然將造成了更大的不公平。另外，這一條在實(shí)際操作上的難度，也會導(dǎo)致這一規(guī)定的形同虛設(shè)。

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