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油田建筑安裝工程施工法律風(fēng)險(xiǎn)分析的論文
1法律風(fēng)險(xiǎn)分析
1.1油田建筑安裝工程施工法律風(fēng)險(xiǎn)概述
油田企業(yè)要正常生產(chǎn)經(jīng)營，必然要進(jìn)行大量的建設(shè)工程，這其中無可避免要發(fā)生大量的合同關(guān)系。而我國法律對建設(shè)工程施工單位的法人資質(zhì)和法律責(zé)任有明確規(guī)定，因此，油田企業(yè)對建設(shè)工程的管理也非常嚴(yán)格，有的還建立了專門的工程技術(shù)服務(wù)的市場準(zhǔn)入制度，這一舉措對于維護(hù)油田企業(yè)合法權(quán)益、保障正常生產(chǎn)建設(shè)具有重要意義。但是，由于建設(shè)工程合同關(guān)系所涉及的法律問題眾多，甚至牽扯到個(gè)人利益，因此就存在著巨大的法律風(fēng)險(xiǎn)，如果管理不規(guī)范，很容易引發(fā)拖欠工程款、拖欠農(nóng)民工工資等各類糾紛，甚至造成上訪事件和訴訟案件，嚴(yán)重影響到油田企業(yè)正常生產(chǎn)經(jīng)營秩序，造成不必要的經(jīng)濟(jì)損失。
1.2油田建筑安裝工程施工常見法律問題
1.2.1項(xiàng)目規(guī)劃立項(xiàng)法律問題
項(xiàng)目本身合法是施工合同合法有效的前提條件，因此，在合同簽訂之前，需要考慮項(xiàng)目本身規(guī)劃立項(xiàng)的合法性，例如未經(jīng)規(guī)劃審批、變更規(guī)劃設(shè)計(jì)、變更土地用途、變更項(xiàng)目性質(zhì)等，這些都會導(dǎo)致施工合同無效。
1.2.2項(xiàng)目招投標(biāo)方面的法律問題
在項(xiàng)目招投標(biāo)方面可能影響到施工合同的效力和相應(yīng)法律責(zé)任的承擔(dān)的行為有.虛假招標(biāo)、招標(biāo)人與投標(biāo)人串通投標(biāo)、投標(biāo)人串通投標(biāo)報(bào)價(jià)、投標(biāo)人之間相互串通投標(biāo)、以他人名義投標(biāo)、投標(biāo)人弄虛作假等。
1.2.3項(xiàng)目開工與工期方面的法律問題
在施工期需要辦理施工許可證，否則便屬于違法施工，將遭到行政處罰。此方面常見的法律問題有延期開工、工期順延停工、窩工、逾期竣工及相應(yīng)的索賠等，必須嚴(yán)格依照施工合同的約定明確相應(yīng)的法律責(zé)任。
1.2.4項(xiàng)目工程承包與分包方面的法律問題
在工程進(jìn)行過程中，分包也是常見的一種形式，但是分包須征得業(yè)主同意，施工主體與掛靠施工的需厘清法律責(zé)任歸屬。值得特別指出的是：業(yè)主方指定分包對總承包方有很大風(fēng)險(xiǎn)。
1.2.5項(xiàng)目施工現(xiàn)場管理方面的法律問題
在項(xiàng)目實(shí)施過程中，項(xiàng)目經(jīng)理代表施工方，須按照合同約定條件，履行好管理的義務(wù)，包括施工資料、現(xiàn)場施工人員、施工機(jī)械、工程材料等。項(xiàng)目經(jīng)理在施工現(xiàn)場的行為表現(xiàn)是法院認(rèn)定施工方責(zé)任的重要依據(jù)。
1.2.6工程材料檢測的法律問題
工程材料是否合格常常是引起糾紛的重要原因，為此，國家專門出臺工程材料的行政監(jiān)管制度，并對材料的取樣與送檢有詳細(xì)規(guī)定，不同行業(yè)的工程材料檢測標(biāo)準(zhǔn)是不同的，材料檢測結(jié)果歸入建設(shè)檔案管理的范疇。
1.2.7項(xiàng)目墊資施工的法律問題
在我國法律中，墊資施工是合法的，并且施工方可以主張所墊付資金的利息損失。在這一方面，需要特別注意的是黑白合同變更、付款方式、付款期限等的效力值，法律對改變招投標(biāo)實(shí)質(zhì)類容的黑合同不予保護(hù)。
1.2.8項(xiàng)目施工技術(shù)規(guī)范的法律問題項(xiàng)目的施工規(guī)范是業(yè)主和施工方合同的重要組成部分，但在通常的訴訟過程中，其意義常被忽略，項(xiàng)目施工合同的知識性和專業(yè)性使得某些當(dāng)事人甚至律師在這個(gè)領(lǐng)域有很大的局限性，使得對訴訟結(jié)果產(chǎn)生反面影響。
1.2.9項(xiàng)目變更洽商簽證的法律問題
施工過程具體的增、減項(xiàng)及現(xiàn)場簽證對于工程的工期、結(jié)算、索賠等具有非常重要的法律意義，也常是引發(fā)矛盾的焦點(diǎn)。在不能及時(shí)辦理簽證的情況下應(yīng)當(dāng)及時(shí)保全證據(jù)并采取補(bǔ)救措施。
1.2.10項(xiàng)目工期延誤法律問題
延誤工期是業(yè)主和施工方爭訟的常見問題之一，施工方在拿到相關(guān)證書后應(yīng)如期開工，不可拖延。但由于發(fā)包方拖延工程款的原因造成的停工，應(yīng)按照當(dāng)初約定的合同處理。
1.2.11項(xiàng)目工程索賠的法律問題
經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償和違約懲罰是工程索賠所具有的雙重特性，但是索賠并不等同于訴訟糾紛。一般索賠主要發(fā)生在如下方面，如：延期開工、工期延誤、加速施工、設(shè)計(jì)變更、現(xiàn)場管理等，所以這些方面必須嚴(yán)格控制，嚴(yán)格依照合同約定的程序進(jìn)行。
1.2.12安全生產(chǎn)法律問題
安全生產(chǎn)是項(xiàng)目進(jìn)行的重要前提，另一方面，安全生產(chǎn)也是行政監(jiān)管范疇的重點(diǎn)行業(yè)之一。
1.2.13項(xiàng)目工程質(zhì)置的法律問題
質(zhì)量合格是項(xiàng)目的最基本要求，因此，項(xiàng)目必須依據(jù)合同規(guī)定及時(shí)辦理驗(yàn)收手續(xù)，尤其是隱蔽工程的施工部分。如果在分項(xiàng)驗(yàn)收中發(fā)現(xiàn)工程質(zhì)量存在問題，應(yīng)該及時(shí)提出并尋求索賠。但如果發(fā)包方擅自使用未經(jīng)驗(yàn)收是工程，施工方的責(zé)任可以在一定程度上免除。
1.2.14項(xiàng)目竣工驗(yàn)收責(zé)任和工程保修法律問題
項(xiàng)目工程按照相關(guān)條件竣工后，業(yè)主方應(yīng)及時(shí)組織驗(yàn)收，不可拖延。如果驗(yàn)收中發(fā)現(xiàn)問題，承包方應(yīng)按照相關(guān)要求及時(shí)作出整改。若因此延誤工期，責(zé)任由施工方承擔(dān)。
1.2.15工程款結(jié)算法律問題
施工合同對工程結(jié)算程序已經(jīng)有明確規(guī)定，最高人民法院司法解釋對此也有比較具體的規(guī)定，但在實(shí)踐中，仍然會經(jīng)常發(fā)生因工程結(jié)算引發(fā)的糾紛。結(jié)算糾紛主要圍繞設(shè)計(jì)洽商變更引起的工程量改變、簽證文件的真實(shí)有效性、施工方提交結(jié)算報(bào)告資料的完整性、發(fā)包方及時(shí)對結(jié)算報(bào)告審核的及時(shí)性、合同履行中的違約索賠事由、黑白合同效力、工程稅費(fèi)抵扣、工程質(zhì)量違約以及施工中的民事侵權(quán)糾紛和其它債務(wù)關(guān)系等。
1.2.1°6正確行使訴訟權(quán)利法律問題
就建設(shè)工程施工合同糾紛訴訟而言，律師常常需要面對訴訟程序與實(shí)體審理兩大方面的諸多難點(diǎn)問題。例如在訴訟程序上，經(jīng)常會遇到訴訟管轄問題、訴訟參加人的地位和權(quán)利義務(wù)問題、舉證貴任分配問題、法律關(guān)系的界定問題、反訴與抗辯的區(qū)分問題、訴訟時(shí)效的認(rèn)定問題，等等。施工合同糾紛訴訟涉及非常專業(yè)的建筑法律知識，需要將一般民事訴訟的證據(jù)規(guī)則與建筑施工的行業(yè)特點(diǎn)有機(jī)結(jié)合。施工合同糾紛訴訟中比較常見的問題是一些當(dāng)事人委派的訴訟代理人，
也包括不少律師，缺乏對建筑專業(yè)法律知識的必要了解，對施工合同的特殊性缺乏深刻的認(rèn)識，因此在證據(jù)保全、申請法院調(diào)取證據(jù)、先予以執(zhí)行、造價(jià)鑒定、質(zhì)量鑒定、其他技術(shù)鑒定、訴訟管轄異議等訴訟權(quán)利行使方面明顯經(jīng)驗(yàn)不足。缺少建筑法律方面專門人才的支持是不少施工合同當(dāng)事人在糾紛訴訟中敗訴的重要原因之一。
1.2.17其他法律問題
除上述問題外，還存在其他類型的法律問題，具體如.造價(jià)鑒定法律問題、質(zhì)量鑒定法律問題、履約保函與工程保險(xiǎn)法律問題、實(shí)際施工人結(jié)算權(quán)法律問題、拒絕撤離工地法律問題、內(nèi)部審計(jì)法律問題、合同檔案管理法律問題、建設(shè)檔案行政管理法律問題、工程款優(yōu)先受償法律問題、施工干擾法和侵權(quán)的法律問題、通知送達(dá)的法律問題等等，都應(yīng)特別注意努力防范。
2防范對策
2.1完善合同，明確義務(wù)
合同是正確行使法律工具的必要手續(xù)，因此，在合同簽訂之前，雙方必須從技術(shù)、權(quán)利義務(wù)、法律風(fēng)險(xiǎn)等各個(gè)方面進(jìn)行仔細(xì)分析，對可能發(fā)生的情況作出明確而詳細(xì)的約定，一旦有違約事故出現(xiàn)，便可依據(jù)合同保障自己的權(quán)益。
2.2在施工過程中加強(qiáng)對承包人的監(jiān)督
在施工過程中對承包人進(jìn)行有效監(jiān)督也是規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，保障權(quán)益的必要方法，一般而言，監(jiān)督分五個(gè)層次：一是要對工程合同進(jìn)行有效監(jiān)督。如涉及工程分包的，則必須對分包合同進(jìn)行嚴(yán)格的檢査，應(yīng)特別注意分包是否涉及主題結(jié)構(gòu);如采用的勞務(wù)分包的，應(yīng)特別注意是否為包工包料;還有其他一些問題，如承包價(jià)款與分包價(jià)款的比例、分包方式與分包價(jià)款的符合性、分包企業(yè)是否存在二次分包等，也是應(yīng)該特別注意的地方。二是要對相關(guān)人員進(jìn)行監(jiān)督。如施工現(xiàn)場的項(xiàng)目經(jīng)理、質(zhì)量員、工長、材料員、安全員、定額員等人員，應(yīng)認(rèn)真審查其是否為承包方的自由員工，如果出現(xiàn)中途換人的情況，必要取得發(fā)包方的認(rèn)可并辦理合法的手續(xù)。三是要對工程材料的供應(yīng)進(jìn)行監(jiān)督。尤其是涉及工程主體和安全的材料進(jìn)行監(jiān)督，審核購銷合同和收發(fā)憑證以及施工現(xiàn)場材料賬目。四是要對工程設(shè)備進(jìn)行監(jiān)督。主要包括設(shè)備的所有權(quán)、使用權(quán)以及承包合同等。五是要嚴(yán)格監(jiān)督工程現(xiàn)場的管理資料。如施工日志、安全交底、技術(shù)交底、質(zhì)量評定資料、安全檢査資料等。
2.3加大對企業(yè)內(nèi)部員工違法違規(guī)行為的懲處力度
除上述外，還應(yīng)嚴(yán)格控制企業(yè)內(nèi)部員工，杜絕其違法違規(guī)發(fā)包工程、指定轉(zhuǎn)包、分包、掛靠等行為，一旦發(fā)現(xiàn)，嚴(yán)肅處理，給公司造成經(jīng)濟(jì)損失的還應(yīng)責(zé)令賠償，必要時(shí)可由訴訟管理部門代表公司對有關(guān)責(zé)任人員提起訴訟，進(jìn)行追償。
相信上述措施如果能夠落實(shí)，油田工程技術(shù)服務(wù)領(lǐng)域的違法違規(guī)行為必將得到有效控制，這對減少糾紛的發(fā)生，保障工程質(zhì)量和安全，維護(hù)油田公司的正常生產(chǎn)經(jīng)營秩序和合法權(quán)益具有積極的意義。
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