2017勞動(dòng)爭(zhēng)議民事上訴狀
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勞動(dòng)爭(zhēng)議民事上訴狀【1】
上訴人龐某 ，男，漢族，住所：深圳市xx地，身份證號(hào)123456789987654321。
被上訴人深圳市xxxx有限公司，住所：深圳市福田區(qū)xx地。
上訴請(qǐng)求：
1、請(qǐng)求撤銷一審判決，支持上訴人在一審中的訴訟請(qǐng)求;
2、被上訴人承擔(dān)一、二審的訴訟費(fèi)用。
事實(shí)與理由：
一、一審法院認(rèn)定事實(shí)有誤，是被上訴人違法解除勞動(dòng)合同，上訴人之所以出具所謂的離職結(jié)算單，系被上訴人以領(lǐng)取當(dāng)月工資為要挾迫使上訴人不得已才出具的。
一審法院據(jù)此認(rèn)定雙方協(xié)商一致終止勞動(dòng)合同太過(guò)草率，本案明顯屬于用人單位違法解除勞動(dòng)合同的情形。
首先，在雙方勞動(dòng)合同履行中，被上訴人于 2011年9月30日單方提前通知上訴人解除勞動(dòng)合同，并要求上訴人于當(dāng)日離開(kāi)，上訴人不同意。
從被上訴人提交的違法解除的錄音證據(jù)可以看出，該證明是被上訴人法定代表人孫小云與上訴人的對(duì)話，且孫萍明確向上訴人說(shuō)明辭退原因是要控制成本，這明顯不構(gòu)成用人單位可以解除的理由，不屬于《勞動(dòng)合同法》規(guī)定的用人單位依法解除勞動(dòng)合同的情形，故，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定被上訴人違法解除勞動(dòng)合同。
其次，關(guān)于上訴人在2011年9月30日向被上訴人出具的所謂離職結(jié)算單，也是在被上訴人解除勞動(dòng)關(guān)系后，上訴人無(wú)奈為了拿到自己辛苦工作的一點(diǎn)工資才寫下的。
解除在前，寫字據(jù)在后。
且此并非辭職書，亦非同意解除勞動(dòng)關(guān)系證明，而只是被迫以書面形式回應(yīng)公司的辭退行為而已。
對(duì)此結(jié)算單的性質(zhì)認(rèn)定，只能說(shuō)明被上訴人支付了當(dāng)月的工資，而不能推斷出上訴人與被上訴人協(xié)商一致終止了勞動(dòng)關(guān)系。
就本案，上訴人太太沒(méi)有工作且懷孕生產(chǎn)，完全依靠上訴人工資生活，試問(wèn)處于弱勢(shì)地位的員工，如不簽此字據(jù)，公司能主動(dòng)發(fā)放給上訴人當(dāng)月的工資嗎?上訴人完全被迫無(wú)奈簽下此字據(jù)的。
再次，上訴人所寫的的雙方勞動(dòng)合同關(guān)系終止僅僅是事實(shí)結(jié)果，終止勞動(dòng)合同的原因多種，包括違法解除，合同到期，協(xié)商解除等情形。
一審憑什么判斷此時(shí)的‘終止’二字系協(xié)商解除合同呢?無(wú)憑無(wú)據(jù)，不合常理，實(shí)屬錯(cuò)誤認(rèn)定。
最后，根據(jù)舉證責(zé)任分配原則，上訴人提交了錄音證據(jù)予以證明違法解除，該證據(jù)顯示的是被上訴人法定代表人孫小云與上訴人龐某的對(duì)話，被上訴人不予認(rèn)可，但沒(méi)有提出鑒定申請(qǐng)，也沒(méi)有提出其他有效證據(jù)證明不是違法解除的情形。
況且，在仲裁庭審時(shí)，該錄音證據(jù)被當(dāng)庭清晰的播放過(guò)。
那么，根據(jù)舉證責(zé)任分配，被上訴人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不能的不利后果。
因此，本案明顯系被上訴人違法解除勞動(dòng)合同的情形，上訴人不要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同，被上訴人就應(yīng)當(dāng)依法支付違法解除的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
一審法院查明事實(shí)有誤，請(qǐng)求二審法院予以改判。
二、關(guān)于加班工資，即關(guān)于大運(yùn)會(huì)期間開(kāi)幕式和閉幕式假期加班工資，上訴人在2011年8月12日與2011年8月23日都有正常上班，被上訴人庭審中也承認(rèn)被上訴人公司是按正常休息日上班的，而開(kāi)幕式和閉幕式這兩天法定假期非周六、日，足以印證上訴人加班的事實(shí)，被上訴人應(yīng)當(dāng)支付加班工資。
一審判決提到“……原告未提交有效證據(jù)證明在該期間被告公司有強(qiáng)制員工上班，其請(qǐng)求支付上述期間的加班費(fèi)，沒(méi)有事實(shí)和法律依據(jù)，本院不予支持。
上訴人在一審中提交關(guān)于加班的證據(jù)有四個(gè)，一是被上訴人要求上訴人開(kāi)、閉幕式當(dāng)天上班的郵件通知，二是上班打卡進(jìn)門指紋考勤錄音證據(jù)，三是上訴人開(kāi)、閉幕式當(dāng)天上班的發(fā)送郵件，四是上訴人開(kāi)、閉幕式當(dāng)天的工作日志記錄，要知道這些日志是上訴人連續(xù)不斷的工作記錄，其生產(chǎn)具有不可逆的特點(diǎn)，無(wú)法閉門造車，一審居然一概視而不見(jiàn)，讓上訴人心寒。
稍微有點(diǎn)常識(shí)的人都知道能夠提供出這些證據(jù)肯定能夠認(rèn)定加班事實(shí)。
另外，大運(yùn)會(huì)休假也是國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的事項(xiàng)，具有法律效力。
且該通知也沒(méi)有否定其他單位不休息，僅僅是可以調(diào)整。
調(diào)整不能等同于取消，一審應(yīng)當(dāng)能夠明白這樣的含義。
由此可見(jiàn)，大運(yùn)會(huì)休息日加班的事實(shí)清楚，上訴人獲得加班工資的法律依據(jù)充分，駁回訴請(qǐng)完全是錯(cuò)誤的。
三、關(guān)于陪產(chǎn)假：一審法院認(rèn)定事實(shí)不清，適用法律錯(cuò)誤。
1、上訴人入職前與被上訴人商談中就明確告知其太太懷孕7個(gè)月的事實(shí)，也就是說(shuō)被上訴人是知悉的，況且，上訴人入職被上訴人處更是由于太太生小孩需要其方便照顧才低薪接受工作的，被上訴人提前違法解除勞動(dòng)合同也是有規(guī)避陪產(chǎn)之嫌;
2、依據(jù)《廣東省企業(yè)職工假期待遇死亡撫恤待遇暫行規(guī)定》第六條規(guī)定，女職工生育，產(chǎn)假90天，其中產(chǎn)前休假15天。
難產(chǎn)的增加產(chǎn)假30天。
多胞胎生育的，每多生育一個(gè)嬰兒增加產(chǎn)假15天。
實(shí)行晚育者(24周歲后生育第一胎)增加產(chǎn)假15天。
領(lǐng)取《獨(dú)生子女優(yōu)待證》者增加產(chǎn)假35天，產(chǎn)假期間給予男方看護(hù)假10天。
該條明確規(guī)定，男方有看護(hù)假10天，正是因?yàn)楸簧显V人的違法解除，才致使上訴人正當(dāng)利益的損失。
再有，如果被上訴人不違法解除合同，那么上訴人妻子生產(chǎn)之日也是在勞動(dòng)合同關(guān)系存續(xù)期間。
上訴的賠付待遇理應(yīng)存在。
綜上所述，一審判決查明事實(shí)不清、適用法律錯(cuò)誤，其判決結(jié)果難以令人信服。
特別是在一些關(guān)鍵問(wèn)題上罔顧事實(shí)，粗暴否定，失卻一個(gè)法院應(yīng)有的專業(yè)審查和判斷能力，草率作出認(rèn)定。
一審的上述錯(cuò)誤嚴(yán)重違反最高法院關(guān)于《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》六十四條“審判人員應(yīng)當(dāng)依照法定程序，全面、客觀的審核證據(jù)，依據(jù)法律的規(guī)定，遵循法官職業(yè)道德，運(yùn)用邏輯推理和日常生活經(jīng)驗(yàn)，對(duì)證據(jù)有無(wú)證明力和證明力大小進(jìn)行獨(dú)立判斷，并公開(kāi)判斷的理由和結(jié)果”。
現(xiàn)懇請(qǐng)二審法院依查清事實(shí)，給上訴人一個(gè)公平的裁判。
上訴人雖屬弱勢(shì)，但為了維護(hù)自己的合法權(quán)益，也必將向所有司法部門和國(guó)家機(jī)關(guān)申訴到底。
此致
深圳市中級(jí)人民法院
勞動(dòng)爭(zhēng)議案民事上訴狀實(shí)例【2】
上訴人徐州******有限公司，住所地徐州西站綜合貿(mào)易******樓，電話150 *******.
法定代表人陳**，系該公司董事長(zhǎng)。
被上訴人蘇**，女，19**年8 月27日出生，漢族，住徐州市泉山區(qū)礦務(wù)局宿舍****室，電話131 **** ****.
上訴人因與被上訴人勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛一案，不服徐州市鼓樓區(qū)人民法院(2010)鼓民初字第1**4、1**6號(hào)判決，現(xiàn)依法提起上訴。
上訴請(qǐng)求：
1.請(qǐng)求改判上訴人是依法解除與被上訴人的勞動(dòng)關(guān)系，無(wú)須支付賠償金;
2.請(qǐng)求改判上訴人無(wú)須向被上訴人支付失業(yè)金損失;
3.請(qǐng)求改判上訴人無(wú)須支付2009年11月、12月、2010年1 月1 日~13 日的工資;
4.請(qǐng)求判令被上訴人承擔(dān)一審、二審的全部訴訟費(fèi)用。
事實(shí)與理由：
一、一審判決認(rèn)定上訴人沒(méi)有提供證據(jù)證明已將員工手冊(cè)的內(nèi)容告知?jiǎng)趧?dòng)者，故員工手冊(cè)對(duì)勞動(dòng)者沒(méi)有約束力。
認(rèn)定錯(cuò)誤。
按照法律的相關(guān)規(guī)定，企業(yè)的規(guī)章制度要對(duì)勞動(dòng)者發(fā)生法律效力，必須事先向勞動(dòng)者公示。
一審?fù)忂^(guò)程中，上訴人已經(jīng)向法院提供了員工手冊(cè)公示照片，員工手冊(cè)自從制定出來(lái)后，就一直放在公司的公示欄中進(jìn)行公示，供員工查閱、學(xué)習(xí)。
被上訴人作為公司的辦公室主任稱其沒(méi)有見(jiàn)過(guò)公示的員工手冊(cè)不合情理。
二、一審判決認(rèn)定上訴人提供的考勤表注明蘇**曠工22.5天，但在解除勞動(dòng)合同通知書上又稱從2009年12月起到現(xiàn)在已經(jīng)曠工達(dá)30多天，對(duì)曠工30多天的事實(shí)意創(chuàng)公司沒(méi)有提供充足的證據(jù)證明。
認(rèn)定錯(cuò)誤。
一審?fù)忂^(guò)程中，上訴人向法院提供了2009年12月份被上訴人的考勤表，用以證明被上訴人在2009年12月份曠工就已經(jīng)達(dá)22.5天。
2010年1 月份被上訴人就一直沒(méi)有到公司上班，到2010年1 月13日解除勞動(dòng)關(guān)系時(shí)曠工達(dá)到了30多天。
按照《員工手冊(cè)》第11.4.3條的規(guī)定一個(gè)月內(nèi)累計(jì)曠工3 天或一年累計(jì)曠工7 天。
屬于嚴(yán)重違反公司規(guī)章制度的行為，公司有權(quán)解除勞動(dòng)關(guān)系。
三、一審判決認(rèn)定，被上訴人提供的2009年1 月~9月內(nèi)部賬現(xiàn)金明細(xì)表，已經(jīng)證明****貨款已進(jìn)入意創(chuàng)公司的賬戶，被上訴人不存在挪用公司資金的情形。
認(rèn)定錯(cuò)誤。
上訴人公司并不存在內(nèi)部賬。
被上訴人稱其已將****貨款交納公司內(nèi)部賬根本與事實(shí)不符。
一審?fù)忂^(guò)程中，上訴人向法院提供的《關(guān)于蘇**挪用公司資金的情況說(shuō)明》、《付款證明》、《銀行卡存款業(yè)務(wù)回單》、《****遠(yuǎn)程工貿(mào)有限公司對(duì)賬單》足以證明被上訴人嚴(yán)重失職，營(yíng)私舞弊，給公司造成重大損失。
綜上可知，上訴人是依法解除與被上訴人的勞動(dòng)關(guān)系。
一審判決認(rèn)定違法解除錯(cuò)誤。
四、一審法院在不能認(rèn)定被上訴人在解除勞動(dòng)關(guān)系前12個(gè)月平均工資的情況下，按照用人單位所在市上年度社會(huì)平均工資的三倍計(jì)算賠償金。
計(jì)算錯(cuò)誤。
按照用人單位所在市上年度社會(huì)平均工資的三倍計(jì)算賠償金的前提是勞動(dòng)者的工資數(shù)額能夠確定，并且高于用人單位所在市上年度社會(huì)平均工資的三倍。
被上訴人向法院提供的證明，根本不能證明其主張的在解除勞動(dòng)關(guān)系前12個(gè)月的平均工資為13055.8 元。
一審法院在判決書中也認(rèn)可了這一事實(shí)。
一審?fù)忂^(guò)程中，上訴人向法院提供的2009年1 月~12 月蘇**的工資清單和個(gè)人所得稅完稅證明足以證明被上訴人在解除勞動(dòng)關(guān)系前12個(gè)月的平均工資為2817元。
五、一審判決判令上訴人向被上訴人支付失業(yè)金損失，判決錯(cuò)誤。
被上訴人已經(jīng)重新就業(yè)不符合領(lǐng)取失業(yè)保險(xiǎn)待遇的條件。
依據(jù)《失業(yè)保險(xiǎn)條例》第十五條的規(guī)定，失業(yè)人員重新就業(yè)的停止領(lǐng)取失業(yè)保險(xiǎn)金，并同時(shí)停止享受其他失業(yè)保險(xiǎn)待遇。
一審?fù)忂^(guò)程中，上訴人向法院提供了徐州****安全科技有限公司的全部工商登記資料。
證明被上訴人與其丈夫朱興培已經(jīng)于2009年12月2 日成立了一家公司，已經(jīng)重新就業(yè)，并且是和原告經(jīng)營(yíng)同類業(yè)務(wù)，連字號(hào)也相同，其涉嫌違反競(jìng)業(yè)禁止的法律規(guī)定以及反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法的相關(guān)規(guī)定，上訴人保留追究其侵權(quán)責(zé)任的權(quán)利。
盡管被上訴人用了其親屬的名字作為股東進(jìn)行的登記，但里面的簽字都是被上訴人簽的，這通過(guò)簡(jiǎn)單對(duì)比就可以看出。
六、一審判決認(rèn)定上訴人沒(méi)有支付被上訴人2009年11月、12月、2010年1 月1 日~13 日的工資，并且按照本地區(qū)上年度職工月平均工資的三倍計(jì)算。
認(rèn)定和計(jì)算錯(cuò)誤。
從上訴人在一審期間向法院提交的2009年1 月~12 月被上訴人的工資清單可知，上訴人已經(jīng)向被上訴人支付了2009年11月和2009年12月的工資。
2010年1 月1 日~2010 年1 月13日被上訴人沒(méi)有上班，因此沒(méi)有工資。
補(bǔ)發(fā)工資應(yīng)當(dāng)按照被上訴人的實(shí)際應(yīng)發(fā)工資數(shù)額補(bǔ)發(fā)，而不是按照本地區(qū)上年度職工月平均工資的三倍補(bǔ)發(fā)。
一審法院在沒(méi)有確定被上訴人工資數(shù)額的情況下，按照本地區(qū)上年度職工月平均工資的三倍計(jì)算補(bǔ)發(fā)工資，沒(méi)有事實(shí)和法律依據(jù)。
綜上，一審法院認(rèn)定事實(shí)和適用法律存在錯(cuò)誤，請(qǐng)求二審法院依法予以改判，支持上訴人的上訴請(qǐng)求。
上訴人：徐州******有限公司
二○**年十二月十日
勞動(dòng)爭(zhēng)議民事上訴狀【3】
上訴人(原審原告)：張某某，男， 1976年5月2日出生 身份證號(hào)：2103051976050**** 住址：北京朝陽(yáng)區(qū)**苑三區(qū)*樓*門*號(hào)，電話：1393219****
被上訴人(原審被告)：北京**計(jì)算機(jī)有限公司 住所地：北京市海淀區(qū)**路**號(hào)*棟3203 法定代表人：王某某，董事長(zhǎng) 聯(lián)系電話：010-8815****
案由：勞動(dòng)爭(zhēng)議
上訴請(qǐng)求：
一、請(qǐng)求撤銷(20xx)海民初字第83**號(hào)民事判決書;
二、請(qǐng)求判決被上訴人向上訴人支付解除勞動(dòng)關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金86170元及50%額外經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金;
三、判決被上訴人向上訴人支付拖欠的加班工資21000元及25%的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金;
四、本案一、二審訴訟費(fèi)由被上訴人承擔(dān)。
事實(shí)與理由：
上訴人不服北京市海淀區(qū)人民法院2010年10月9日作出的(2010)海民初字第83**號(hào)民事判決書，特向北京市第一中級(jí)人民法院提起上訴。
一審法院對(duì)本案事實(shí)認(rèn)定不清，證據(jù)不足，適用法律錯(cuò)誤，應(yīng)當(dāng)撤銷其作出的判決書，依法改判，支持上訴人的上訴請(qǐng)求。
理由如下：
一、一審法院對(duì)是否存在拖欠加班費(fèi)的事實(shí)認(rèn)定不清，證據(jù)不足，適用法律錯(cuò)誤，且對(duì)舉證責(zé)任的分配錯(cuò)誤，請(qǐng)求二審法院改判。
被上訴人在勞動(dòng)仲裁答辯書中徹底否認(rèn)上訴人存在加班及其拖欠加班費(fèi)的事實(shí)。
后在上訴人出示的加班證據(jù)面前無(wú)可辯駁時(shí)，竟又將上訴人20xx年的年終獎(jiǎng)狡辯成“加班費(fèi)”。
一審法院在被上訴人未依法提供有效證據(jù)證明其已按時(shí)足額支付加班費(fèi)的情況下，錯(cuò)誤認(rèn)定支付加班費(fèi)的事實(shí)，并將舉證責(zé)任強(qiáng)加給上訴人，違反法律法規(guī)規(guī)定，請(qǐng)求二審法院依法改判。
事實(shí)與依據(jù)如下： 上訴人在職期間經(jīng)常加班，而被上訴人并沒(méi)有依法支付加班費(fèi)。
本案中，上訴人已經(jīng)極盡可能收集了證明自己存在加班事實(shí)的證據(jù)(如果沒(méi)有這些證據(jù)，恐怕被上訴人到二審還會(huì)否認(rèn)上訴人存在加班的事實(shí))。
除上訴人提交的公證書所列的加班時(shí)間外，上訴人在其他時(shí)間也需經(jīng)常加班，被上訴人處均有記錄(從上訴人提交的加班證據(jù)能夠看出，被上訴人對(duì)上訴人加班的情況是有記錄的。
被上訴人在仲裁階段也已承認(rèn)上訴人存在包括周末在內(nèi)的加班的事實(shí)，但其并未提供已調(diào)休及支付加班費(fèi)的有效證據(jù)。
詳見(jiàn)《仲裁裁決書》第2頁(yè)第三段第5行)。
上訴人每月的工資明細(xì)也能夠證明，被上訴人并未依法支付上訴人加班費(fèi)，但被上訴人卻始終拒絕向法院提供由其掌握并足以查清本案事實(shí)的關(guān)鍵證據(jù)。
根據(jù)《北京市工資支付規(guī)定》第9條、第13條規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)按月支付勞動(dòng)者工資，并且應(yīng)當(dāng)編制工資支付記錄表，并至少保存二年備查。
工資支付記錄表應(yīng)當(dāng)主要包括用人單位名稱、勞動(dòng)者姓名、支付時(shí)間以及支付項(xiàng)目和金額、加班工資金額、應(yīng)發(fā)金額、扣除項(xiàng)目和金額、實(shí)發(fā)金額等事項(xiàng)。
同時(shí)根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第6條、《勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》第6條規(guī)定，對(duì)減少勞動(dòng)報(bào)酬的爭(zhēng)議事項(xiàng)由用人單位負(fù)舉證責(zé)任;與加班費(fèi)爭(zhēng)議相關(guān)的工資記錄、考勤記錄等屬于用人單位掌握的證據(jù)，依法應(yīng)由用人單位承擔(dān)舉證責(zé)任;用人單位不提供的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果。
本案中，上訴人已經(jīng)證明了自己存在加班的事實(shí)，根據(jù)前述等法律法規(guī)之規(guī)定，被上訴人應(yīng)當(dāng)就其是否已經(jīng)足額發(fā)放了加班費(fèi)的事實(shí)進(jìn)行舉證。
被上訴人于20xx年1月22日向上訴人支付的17836元，系上訴人20xx年春節(jié)的獎(jiǎng)金，而不是被上訴人在一審辯稱的2008年“加班費(fèi)”。
對(duì)于該費(fèi)用到底是屬于加班費(fèi)還是獎(jiǎng)金，被上訴人應(yīng)當(dāng)提供足夠的證據(jù)進(jìn)行證明。
其不能向法院提供充分有效的證據(jù)證明其主張的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)不利后果，即該獎(jiǎng)金不能被肆意認(rèn)定為是“加班費(fèi)”(仲裁裁決也因被上訴人沒(méi)有提供有效證據(jù)證明其主張，而未采信被上訴人關(guān)于該獎(jiǎng)金包含加班費(fèi)的主張)。
一審法院不能僅依據(jù)被上訴人口頭稱已經(jīng)支付了加班費(fèi)，而不查清事實(shí)、忽略證據(jù)，并罔顧法律規(guī)定、枉法判決駁回上訴人的訴求。
若所有法院都如一審法院不顧法律規(guī)定，只要用人單位隨便拿一筆已支付的獎(jiǎng)金就能夠洗脫自己拖欠加班費(fèi)的違法行為，并剝奪勞動(dòng)者依據(jù)《勞動(dòng)合同法》第38條、46條之規(guī)定獲得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的權(quán)利。
那么，用人單位就會(huì)更肆無(wú)忌憚地違法，既可不依法支付加班費(fèi)，也無(wú)須向法院提交依法應(yīng)由其提交的工資支付憑證等證據(jù)。
前述所有法律的規(guī)定也就毫無(wú)現(xiàn)實(shí)意義，這也違背了《勞動(dòng)合同法》等法律法規(guī)的立法本意。
綜上，請(qǐng)求二審法院依照法律法規(guī)規(guī)定，嚴(yán)格恪守法律對(duì)用人單位舉證責(zé)任的要求，在被上訴人沒(méi)有充分有效的證據(jù)證明已向上訴人及時(shí)足額支付了加班費(fèi)的情況下，應(yīng)當(dāng)撤銷一審判決，依法支持上訴人的上訴請(qǐng)求。
二、一審法院對(duì)被迫解除勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的年限及離職前12個(gè)月月平均工資標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算均有錯(cuò)，請(qǐng)求二審法院改判。
根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第38條規(guī)定，只要用人單位存在“未及時(shí)足額支付勞動(dòng)報(bào)酬”的行為，勞動(dòng)者即可依據(jù)該規(guī)定提出解除勞動(dòng)合同，并依法獲得被迫解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
而根據(jù)本案審理情況可知，被上訴人并沒(méi)有依照法律規(guī)定，按月及時(shí)足額向上訴人支付加班工資(被上訴人在一審?fù)徶蟹Q：其公司加班工資為年度發(fā)放)。
因而，上訴人依據(jù)該法第38條之規(guī)定解除勞動(dòng)合同，可以依據(jù)第46條之規(guī)定要求支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
但一審法院對(duì)上訴人應(yīng)得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)及工作年限計(jì)算錯(cuò)誤，請(qǐng)求二審法院依法改判，理由如下：
1、20xx年11月5日，上訴人因被上訴人存在《勞動(dòng)合同法》第38條規(guī)定之情形，而被迫通知用人單位解除勞動(dòng)合同。
根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第47條規(guī)定，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金應(yīng)從20xx年12月8日上訴人入職之日起開(kāi)始計(jì)算，而不是從20xx年續(xù)訂勞動(dòng)合同起計(jì)算。
請(qǐng)求二審法院依法查明，并支持上訴人的請(qǐng)求。
2、根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第47條規(guī)定，計(jì)算經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的月工資標(biāo)準(zhǔn)是指勞動(dòng)者在勞動(dòng)合同解除或者終止前十二個(gè)月的平均工資。
同時(shí)，根據(jù)《關(guān)于工資總額組成的規(guī)定》第4條規(guī)定，勞動(dòng)者工資包括勞動(dòng)者的工資、獎(jiǎng)金、津貼和補(bǔ)貼、加班加點(diǎn)工資、特殊情況下支付的工資。
上訴人離職前12個(gè)月工資包括12個(gè)月標(biāo)準(zhǔn)工資9000元/月及兩項(xiàng)獎(jiǎng)金17836元+4674元，合計(jì)130504元，即上訴人離職前12個(gè)月平均工資為10876元/月。
一審法院僅以上訴人標(biāo)準(zhǔn)工資9000元/月計(jì)算上訴人被迫解除勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，屬于對(duì)上訴人工資總額的認(rèn)定錯(cuò)誤，請(qǐng)求二審法院依法改判。
依照上訴人離職前12個(gè)月平均工資10876元/月，計(jì)算上訴人被迫解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
綜上，一審法院罔顧事實(shí)與法律規(guī)定，在被上訴人未能提供有效證據(jù)證明其主張或反駁上訴人主張的情況下，枉法判決，損害了上訴人的合法權(quán)益。
請(qǐng)求二審法院依法撤銷一審判決，支持上訴人的上訴請(qǐng)求，以維權(quán)益!
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