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解決網(wǎng)上版權(quán)法律沖突的可行性初探論文
一、適用被請求保護國法(一)被請求保護國法的含義及其適用范圍被請求保護國法原則在傳統(tǒng)的版權(quán)沖突規(guī)則中占有極其重要的地位。該原則已被伯爾尼公約采納。多數(shù)學(xué)者認為，被請求保護國是指當事人要求在其地域內(nèi)享受版權(quán)保護待遇的國家。根據(jù)這種觀點，在發(fā)生了使用作品(無論合法與否)的情況時，被請求保護國就是該作品使用行為發(fā)生地國。這意味著，一國的版權(quán)法只適用于該國域內(nèi)的版權(quán)關(guān)系，根據(jù)一國版權(quán)法產(chǎn)生的版權(quán)只在該國域內(nèi)有效。被請求保護國法原則與傳統(tǒng)的版權(quán)地域性原則理論相符合，而且也符合伯爾尼公約的國民待遇原則。(二)被請求保護國法原則的立法例及立法理由被請求保護國法原則為許多學(xué)者所主張，并被許多國家的立法和司法實踐所采納。如，1979年《匈牙利國際私法》和1987年瑞士《關(guān)于國際私法的聯(lián)邦法》。另外，還有許多國家事實上也采納了該原則。這種法律適用的理論基礎(chǔ)是版權(quán)地域性原則。在現(xiàn)實世界(非互聯(lián)網(wǎng)環(huán)61境)中適用被請求保護國法有以下幾個好處。
1.有利于國家行使和維護其主權(quán)。版權(quán)是一種專有權(quán)、對世權(quán)，它是對一國域內(nèi)公眾的特定行為的禁止。根據(jù)國家主權(quán)理論，只能由本國主權(quán)者，而非外國主權(quán)者，禁止本國境內(nèi)社會公眾從事一定的行為。被請求保護國法原則要求在某國境內(nèi)發(fā)生的版權(quán)關(guān)系應(yīng)當適用該國的版權(quán)法，一國授予的版權(quán)只在該國域內(nèi)有效，因此有利于維護該國主權(quán)者在該國域內(nèi)的最高權(quán)威。
2.有利于實現(xiàn)國家的政策選擇，促進本國社會公共利益。版權(quán)制度是通過授予作品創(chuàng)作人以一定的專有權(quán)，激勵智力創(chuàng)作者進行更多的作品創(chuàng)作。版權(quán)法是立法者政策選擇的產(chǎn)物，國家制定或修改國內(nèi)版權(quán)法總是為了形成本國最好的信息政策。各國國情各不相同，因此形成不同的政策選擇。一國的版權(quán)制度總是從本國國情出發(fā)力圖平衡本國范圍內(nèi)作品創(chuàng)作人、傳播人與社會公眾之間的利益關(guān)系，以促進本國的經(jīng)濟、社會、文化的發(fā)展。所以該原則有利于實現(xiàn)本國版權(quán)法所體現(xiàn)的政策選擇，促進本國的社會公共利益。
3.有利于增強版權(quán)法律關(guān)系的穩(wěn)定性，降低交易成本。作為版權(quán)法律關(guān)系義務(wù)人的社會公眾只能了解本國的版權(quán)法，不可能知曉外國版權(quán)法。所以，該原則有利于社會公眾遵守版權(quán)法，使公眾在主體涉外的跨國版權(quán)關(guān)系中能夠預(yù)見自己行為的法律后果，由此增強版權(quán)法律關(guān)系穩(wěn)定性，并因此降低交易成本。
(三)被請求保護國法原則適用于互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境的可行性檢討有學(xué)者主張被請求保護國法原則同樣適用于解決互聯(lián)網(wǎng)上的版權(quán)法律沖突。盡管在現(xiàn)實世界里被請求保護國法說得到普遍接受，但是在互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境中這種做法卻碰到了前所未有的困難。
1.該原則將導(dǎo)致版權(quán)法律適用變得極為復(fù)雜和困難。將作品上載到某個網(wǎng)頁行為的影響范圍將遍及網(wǎng)絡(luò)覆蓋的各國。因為，作品被上載到某個網(wǎng)頁后，各國公眾就可以在本國通過互聯(lián)網(wǎng)登錄該網(wǎng)頁，欣賞該作品甚至把它下載在自己的計算機里。正如有學(xué)者指出的那樣，上載作品行為的影響結(jié)果應(yīng)當被認定為發(fā)生在接收該作品的各個國家。不難理解，在互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境中被請求保護作品的國家可能遍及互聯(lián)網(wǎng)覆蓋的各個國家。這意味著，在理論上法院在一個互聯(lián)網(wǎng)版權(quán)案件中可能需要適用一百多個國家的法律。這就導(dǎo)致版權(quán)法律適用變得極為復(fù)雜，不僅造成司法過程過于復(fù)雜、效率低下而浪費社會資源，也使得案件的審理超出法官的勝任能力。
2.該原則將導(dǎo)致網(wǎng)上版權(quán)法律關(guān)系缺乏可預(yù)見性和穩(wěn)定性。對各國的社會公眾而言，當需要在網(wǎng)上使用作品時，他們也應(yīng)當要了解網(wǎng)絡(luò)所覆蓋的各國版權(quán)法律，這樣才能知道自己的行為合法與否。但是公眾根本不可能做到這一點，從而無法預(yù)見自己行為的法律后果。這將導(dǎo)致網(wǎng)上版權(quán)法律關(guān)系缺乏可預(yù)見性和穩(wěn)定性，并將阻礙互聯(lián)網(wǎng)上作品的正常使用和傳播。
3.該原則將提高企業(yè)經(jīng)營成本，不利于各國文化交流和互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展。對于那些網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容提供商，尤其是守法的企業(yè)來說，他們?yōu)榱吮苊庠诟鲊黄鹪V將會在上載作品之前仔細研究各國版權(quán)法，以保證其上載的內(nèi)容都符合各國版權(quán)法。這樣的后果是，權(quán)利人的網(wǎng)絡(luò)版權(quán)得到了極高程度的保護，但是卻將網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容提供商置于艱難的境地。網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容提供商若要合法地經(jīng)營就必須通曉并遵守各國版權(quán)法，企業(yè)將不堪重負因此而劇增的經(jīng)營成本，并且為了保證提供的網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容都符合各國版權(quán)法，網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容提供商不得不大量地減少62所提供的網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容。
(四)思考之一傳統(tǒng)的被請求保護國法原則在現(xiàn)實世界中因其具有種種優(yōu)點而被各國廣為接受，但是在互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境中該原則卻有著上述種種難以克服的缺點。導(dǎo)致這種變化的原因是技術(shù)的進步改變了人們的行為方式，并極大地擴展了行為的影響范圍，使之超出單一國家的地域范圍。在現(xiàn)實世界中，作品的傳播和使用離不開作品的有形復(fù)制件，某個作品傳播行為的影響范圍通常僅限于一個或少數(shù)若干國家地域范圍內(nèi)，作品的越境傳播則處于國家海關(guān)的監(jiān)管之下。因此，只需少數(shù)若干個(通常是一個)國家的法律就可以調(diào)整某個作品傳播行為，所以，現(xiàn)實世界中被請求保護國法原則足以解決跨國版權(quán)法律沖突。但是在網(wǎng)絡(luò)時代，由于數(shù)字化技術(shù)和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的出現(xiàn)，人們就可以在計算機上任意復(fù)制數(shù)字化作品，并可以通過互聯(lián)網(wǎng)將作品隨意地輸送往網(wǎng)絡(luò)覆蓋的其他國家，不受傳統(tǒng)運輸條件的限制，也不受各國海關(guān)的監(jiān)管。一個網(wǎng)絡(luò)傳播行為的影響范圍不再限于個別國家的地域范圍內(nèi)，而是擴展至網(wǎng)絡(luò)所覆蓋的各個國家。此時，如果再適用被請求保護國法原則，則需要眾多國家內(nèi)容相互歧異的法律來調(diào)整一個網(wǎng)上傳播行為。這已被上文證明是不可行的。因此，人類行為模式的改變和行為影響力的擴展需要法律調(diào)控模式也做出相應(yīng)的變化。
二、適用作品來源地國法(一)作品來源地國法的立法例及立法理由在傳統(tǒng)的版權(quán)法律適用理論和實踐中，來源地國法原則占有一席之地。根據(jù)《伯爾尼公約》第5條規(guī)定，來源地國法通常是指作品的首次發(fā)表地國家的法律⑧;對于未發(fā)表的作品(不含電影作品和建筑作品),包括未經(jīng)作者同意而發(fā)表的作品，來源地國法則是作者的國籍國法。有極少數(shù)國家，如希臘，采用來源地國法說。伯爾尼公約中在個別問題上也采用來源地國法說。顯然，來源地國法原則已經(jīng)突破了版權(quán)地域性。其理論基礎(chǔ)可能是歐洲大陸的自然權(quán)利思想。這種思想認為，作者創(chuàng)造了作品，作品是作者人格的流露(反映),因此作品屬于作者，作者因為這種創(chuàng)作勞動就對作品享有了自然的、天賦的權(quán)利。這種思想強調(diào)作者對其作品在不同國家應(yīng)當享有相同的版權(quán)保護。
(二)來源地國法原則適用于互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境的可行性檢討在互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境中，適用來源地國法原則就不會出現(xiàn)在一個案件中需要適用眾多國家的版權(quán)法的情況，使版權(quán)法律適用更加簡單、明了。然而，該原則也將會產(chǎn)生以下重大缺陷。
1.該原則將會貶損有關(guān)國家的主權(quán)。如前所述，版權(quán)是一種對世權(quán)，它禁止社會公眾從事特定的行為。來源地國法原則將會導(dǎo)致適用外國版權(quán)法決定本國版權(quán)關(guān)系，而這意味著本國主權(quán)者對內(nèi)的最高權(quán)威遭受貶損。
2.該原則將會損害國家的政策決策能力。國家版權(quán)法的形成不僅受該國參加的國際版權(quán)條約的影響，而且還是該國關(guān)于重要文化資料的創(chuàng)作和公眾獲得這些資料等重要問題的公共政策選擇的產(chǎn)物。由于在政治、經(jīng)濟和歷史文化傳統(tǒng)等方面存在著差異，各國選擇了不同的公共政策進而形成了各不相同的版權(quán)法。顯然，適用來源地國法原則將會影響和損害有關(guān)國家的政策決策能力。
3.該原則將會降低版權(quán)法律關(guān)系的可預(yù)見性和穩(wěn)定性。互聯(lián)網(wǎng)上的作品有著不同的來源地國，社會公眾和網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容提供商在使用作品之前首先要了解該各類作品的來源地國，并且還要知曉各個作品來源地國的版權(quán)法。顯然，社會公眾根63本不可能做到這兩點，網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容提供商要做到這兩點也必須付出高昂的代價。這將使法律關(guān)系的可預(yù)見性和穩(wěn)定性大大喪失，交易成本也因此增加。
(三)思考之二上述三個方面缺陷的產(chǎn)生原因是來源地國法原則突破了版權(quán)地域性。在互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境中采納來源地國法原則，意味著以一個國家的版權(quán)法去調(diào)整發(fā)生在世界各國的某個網(wǎng)上版權(quán)關(guān)系的全部。這種做法的本質(zhì)是以個別國家版權(quán)法對某個遍及互聯(lián)網(wǎng)空間的版權(quán)關(guān)系進行立法管轄。但是，由于互聯(lián)網(wǎng)的跨國性和無國界性，“沒有哪個國家會比其他國家更有理由主張以其本國法律排他地適用于互聯(lián)網(wǎng)上的事項”。顯然，上述做法是毫無道理的，必將遭到其他國家的抵制。
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