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合伙糾紛上訴狀范例
上訴人:遠(yuǎn)書彥,男,漢族,1962年3月19日出生,現(xiàn)住農(nóng)三師四十一機耕連。
被上訴人:王新南,男,漢族,1960年9月23日出生,現(xiàn)住農(nóng)三師四十一團機耕連。
上訴人因不服喀什墾區(qū)人民法院(2006)喀墾民初字第71號判決,特提起上訴。
上訴請求:
一、請求二審法院依法撤銷一審嚴(yán)重違背事實的判決,依法改判。
二、判令被上訴人給付上訴人購機款40700元、分成利潤利潤33400元,合計:74100元。
三、一、二審訴訟費用由被上訴人承擔(dān)。
上訴理由:
一審法院的判決嚴(yán)重違背事實,顛倒黑白,違反法定程序,枉法裁判。
一、上訴人與被上訴人系合伙關(guān)系,機械的所有權(quán)屬兩人共有。上訴人向一審法院提供了大量的證據(jù),證明了這一事實,而一審法院對此卻只字未提,相反還歪曲證據(jù)證明的事實,如2006年1月19日41團司所調(diào)解時,被上訴人在自己的筆錄里明確承認(rèn):“當(dāng)時以我的名義買的車,所以合同也是我的名字,買車時兩人商量后由我出面買,屬于合伙經(jīng)營。”以上筆錄是上訴人在一審法院申請法院調(diào)取的,并明確證明是合伙關(guān)系,而一審法院卻對此證據(jù)進(jìn)行隱瞞不提,而是把證明內(nèi)容歪曲到借款上。
關(guān)于倆人的合伙購機經(jīng)營關(guān)系,不但有被上訴人本人承認(rèn)為合伙關(guān)系,還有法院向范民安、于僑奕、蘇春梅(會計)所作的調(diào)查筆錄,均證明上訴人與被上訴人系合伙購買的機械。可以說四十一團機耕連全連的人都知道兩人的合伙關(guān)系。根據(jù)最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行《民法通則》若干問題意見明確規(guī)定:“當(dāng)事人之間沒有書面合伙協(xié)議,又未經(jīng)工商行政管理部門核準(zhǔn)登記,但具備合伙的其它條件,又有兩人以上無利害關(guān)系人證明有口頭協(xié)議的,人民法院可以認(rèn)定為合伙關(guān)系。”而一審法院卻稱,根據(jù)合同的相對性原理,新Q-91872號機車及附屬農(nóng)機具歸王新南所有,并獨斷認(rèn)為上訴人的出資行為是善意協(xié)助行為,實屬與法相悖,讓上訴人費解的是:一審法院就憑“合同的相對原理”就判令該機車歸被上訴所有,上訴人不明白:判案法官是否明白什么叫“合同的相對性原理”而就以此來認(rèn)定財產(chǎn)的歸屬權(quán),以及所謂的“善意幫助行為” ?簡直是對法律開了一個天大的玩笑!
二、首期出資是上訴人出次3.07萬元,被上訴人出資1.325萬元。出資比例為上訴人出資比例為70%,被上訴人的出資比例為30%,這有當(dāng)時上訴人向團里交款的收據(jù)及機耕連出具的證明證明雙方的出資情況,以及被上訴人2006年1月19日在司法所調(diào)解筆錄明確承認(rèn),(見被上訴人王新南筆錄第1頁倒數(shù)第三行)問:“當(dāng)時買車簽訂合同了吧?答(王新南):簽了,是我出面買的,合同簽的是我的名字。問:3:7分配比例的依據(jù)是什么?答(王新南):他認(rèn)為他出了車款30700元,我出了13500元,從以上數(shù)款為3:7……我認(rèn)為是5:5分配。”從以上的證明,及被上訴承認(rèn)的事實,完全可以證明雙方的出資情況,及利潤分配情況,就算雙方對此分不清,根據(jù)最高院關(guān)于貫徹執(zhí)行《民法通則》第55條規(guī)定:按出資占全部合伙人份額多的合伙人意見處理。
更為遺憾的是:一審法院對此將上訴人在一審出具的購機合同公證文書、交款原始發(fā)票認(rèn)定為是被上訴人王新南出具的,并稱認(rèn)為王新南出具的有證明力。嚴(yán)重歪曲本案件事實顛倒了事情的真相,故意袒護被上訴人,作出錯誤判決。上訴人借范民安的15000元購機款是上訴人個人還的,而一審法院在對方未出具任何證據(jù)的情況下,稱王新南已分兩次2000年2月20日,4月17日向上訴人歸還了10000元,2006年1月4日王新南給上訴人的13000元屬于2004年的機車?yán)麧櫩,而一審法院卻稱是還款,故意歪曲事實。
三、一審法院對雙方在2005年各出資壹萬元購買李柱遠(yuǎn)的聯(lián)合整地機一臺,價值20000元,現(xiàn)也由被上訴人個人拿走,獨自占有經(jīng)營,其該財產(chǎn)分割問題,一審法院判決光有查明,而不作任何判決,故意損害上訴人的財產(chǎn)權(quán)益。
上述機車現(xiàn)均已被上訴人個人惡意占有,已不讓上訴人經(jīng)營,雙方已無合伙的必要,根據(jù)《民法通則》若干問題意見第54條之規(guī)定:被上訴人理應(yīng)支付上訴人的購機款40700元。
四、被上訴人應(yīng)給付上訴人2005年機車經(jīng)營利潤款33400元。
根據(jù)41團機耕連的2005年的機耕連產(chǎn)值及兌現(xiàn)表得出,2005年該機車經(jīng)營的純利潤為54228元,上訴人應(yīng)占70%,即54228元×70%=37959元,減去已領(lǐng)的16347元,被上訴人還應(yīng)給上訴人21612元,上述利潤為給連隊干活出的利潤。該機車還給個人王建新等干活掙的錢合計16840元,上訴人應(yīng)占70%,上訴人應(yīng)占70%即11788元,上述兩項利潤共計33400地,被上訴人獨自占有未分配給上訴人。(注:2006年1月上訴人領(lǐng)取利潤款30000元,其中13653元2004年的利潤款與2005年的利潤款無任何關(guān)系,2005年的利潤款只有16437元),這有團里出具的證明以及其他證據(jù)均可以左證。
根據(jù)《民法通則》若干問題的意見第54條規(guī)定:“合伙人退伙時分割的合伙財產(chǎn),應(yīng)當(dāng)包括合伙時投入的財產(chǎn)和合伙期間積累的財產(chǎn),以及合伙期間的債權(quán)債務(wù),入伙的原物退伙時原則上應(yīng)予退還,一次清退有困難的,可以分批分期清退,退還原物有困難的,可以折價處理。”根據(jù)該規(guī)定現(xiàn)在被上訴人已占有全部合伙財產(chǎn),合伙已無法履行,被上訴人理應(yīng)將上訴人合伙時投入的購機款30700元及后來合伙購買李柱遠(yuǎn)機械1000元退還給上訴人,以及05年的利潤款33400元,共計74100元給付上訴人。在一審起訴時:上訴人考慮到與被上訴人是親戚關(guān)系,沒有主張合伙期間積累的財產(chǎn)分割。
五、被上訴人的一審反訴請求沒有任何事實依據(jù)和法律依據(jù)
首先反訴,是指在已經(jīng)開始的訴訟程序中,被告人向本訴的原告提出的一種獨立的反訴請求,反訴必須與本訴的訴訟請求或訴訟理由基于同一事實或同一法律關(guān)系。而本案被告的反訴不是基于本案合伙糾紛提起的反訴,被上訴人提起的反訴請求是要求上訴人退還侵占財產(chǎn),屬于所有權(quán)相關(guān)的糾紛,不屬于同一法律關(guān)系。
其次,本案已查明雙方屬于合伙關(guān)系,財產(chǎn)屬于雙方共同共有,被上訴人在一審要求給付上訴人2005年終兌現(xiàn)款30000元及99年至04年應(yīng)得的利潤14萬元沒有任何依據(jù),利潤屬雙方應(yīng)分所得,并不存在上訴人惡意占有被上訴人財產(chǎn)。
再次,如果上訴人真正占有被上訴人的兌現(xiàn)款,被上訴人早就起訴了,不會等到上訴人起訴被上訴人侵害合伙財產(chǎn),并且是在超過訴訟時效2年期間后才向上訴人主張,這是不可能的。
第六、一審法院嚴(yán)重違反法定程序,表現(xiàn)如下:
1、在第一次法庭調(diào)查結(jié)束后,第二次開庭法庭辯論時,更換了主審法官,導(dǎo)致后來的主審法官對案情一竅不通,主觀臆斷。最高人民法院法釋[2002]25號《關(guān)于人民法院合議庭工作的若干規(guī)定》第三條明確規(guī)定:“合議庭組成人員確定后,除因回避或其它特殊情況,不能繼續(xù)參加案件審理之外,不得在案件審理過程中更換。”本案在主審法官能繼續(xù)參加審理的情況下,卻在中途法庭調(diào)查結(jié)束后,更換了主審法官,嚴(yán)重違反了法律規(guī)定。
2、在第二次開庭時,更換后的主審法官直接依據(jù)被上訴人的口頭申請,當(dāng)庭作出不公開審理本案,違反了民事案件公開審判的基本原則!睹袷略V訟法》第120條明確規(guī)定:“離婚案件,涉及商業(yè)秘密的案件,當(dāng)事人申請不公開審理的可以不公開審理。”本案根本不屬這兩種情形,為何不公開審理?既然有理,被上訴人還怕全連的人旁聽?恐怕這是做賊心虛。
3、在第二次開庭前,更換后的主審法官對怒氣沖天地告訴上訴人:“我的觀點與前面主審法官的觀點完全相反…。”讓上訴人怎么也想不通的是:組成合議庭,怎么還沒有第二次開庭,以及合議庭還沒有合議,主審法官就給上訴人下了判決,并說;“不服你去打二審去”話語。
綜上所述,一審法院認(rèn)定的事實不清,顛倒黑白,嚴(yán)重違反法定程序,枉法裁判,作出了極具荒唐的判決,請求二審法院查清事實后,依法改判。
此致
農(nóng)三師中級人民法院
上訴人:
2006年10月15日
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